案件大事纪

案件类型:法律关系复杂案件

排列顺序:以时间为案件叙事顺序

证据真实性争议不大

本件仅作为案件参考材料,不作为证据进行提交

尽量控制在1页,不让法官多做动作

以时间为逻辑起点,不以要件事实

附证据一套(排列顺序按案件大事纪顺序)

除非有特殊情况,否则无需交换对方

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原判批注

上诉人在使用

判决书“本院查明”、“本院认为”内容较多的

证据本身的真实性无争议,但对证据的证明内容争议较大

证据认定与法院认为有脱节的

事实认定部分、法院认为部分

需要事先与法官沟通,避免法官认为对原审判决不尊重

分为:认定错误、遗漏事实、法律适用错误的笔误

开庭前一周提供最为有效

只需要处理:“本院查明”与“本院认为”部分,不需要判决书全文

判决书内容建议使用“文字识别软件”,进行文字识别,减小工作量

 

 

 

 

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其他证据材料

调查令申请书 (二审也可以申请)
诉前调查令 《上海市高级人民法院关于立案审查阶段适用调查令的操作 规则(试行)》
诉讼调查令《 海法院调资令实施规则》(沪离法[2001]260号) 
执行调查令《 市前级人民法院关于在执行程序中使用调查令的若干 规定(试行)》 (沪高法12004192号 )
调查令无法调取的一法院调查取证申请书

诉前:诉讼主体资格、管辖权

诉讼:实体证据

责令对方当事人提交书证申请书

法律依据:《民诉法解释》第112条

责令当事人本人到庭申请书

法律依据:《民诉法解释》第110条

 

 

 

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庭审提纲:诉讼的台词脚本

青年律师,要养成良好的习惯

庭审提纲是什么:左右互搏术

书面模拟法庭,原告、被告、法官三个角色,完成三人准备,就是完成300%的准备

不要期待投机取巧,攻其不备

只有急他人所急,想他人所想,才能百战不殆

庭审提纲为谁做:

为客户(让法律服务有体化)

1.告诉客户案件的流程

2.告诉客户案件的信息(开庭时间、笔录、对方信息)

3.告诉客户案件的痛点

4.告诉客户如何监督我们

5。告诉客户我们为什么贵

为自己:(让律师工作有序化)

自己开庭要说什么

对方开庭要说什么

客户开庭要做什么

案件争议焦点是什么

 

 

 

 

 

 

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庭审提纲的使用须知

制作时间:开庭前10天开始做,开庭前3天完成

包含内容:开庭只带证据副本/庭审提纲(客户带证据原件)

注意要点:不要交换给其他诉讼当事人,不要提供法官

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庭审信息:

需要检查、确认以下信息:

1.开庭时间、地点、案件案号

时间:设置闹钟避免误点

地点:避免走错法庭(注意及时与法院联系确认法院地址)

案号:避免类似案件发生混淆

2.案件案由

查阅《民事案件案由理解与适用》、《民事案件适用指引》

案由本身表述是否正确

起诉的法律关系与实际诉争的法律关系是否一致

原被告列明是否正确

案件管辖是否正确

对应的法律适用是否正确

3.检查传唤事由

确认开庭事由:调解、管辖权异议听证、证据交换、正式庭、庭后谈话、补充调查

存在疑问的需与承办法官、法官助理、书记员提前联系沟通,确保准备充分且针对庭审中心

4.确认审判组织、法官联系电话

网络新闻查询法官性别、年龄、学历、工作经验庭内职务

对主审法官类案处理经验做重点了解

通过法院总机查询法官、书记员、法官助理分机号码

通过法院总机了解主审法官、书记员情况

形成【法官画像】【合议庭画像】

5.检查案件立案信息

通过案件查询密码,了解案件立案时间。以便解决客户对案件审理时间的困惑。

通过案件查询密码,了解法院填写各方当事人信息。如有错误,在开庭前向书记员提出

 

 

 

 

 

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核实当事人信息(通过诉状/答辩状)

当事人信息

1.表述:诉讼地位+基本信息

2.核实当事人身份信息/工商信息并留档

3.核实当事人是否有效存续(注意吊销/注销的处理)

4.查询当事人其他涉案情况(案例库/企查查)

诉讼代理人信息

1.表述:委托诉讼代理人+基本信息

2.了解对方代理人情况(诉状/答辩状/网上查询)

3.注意对方代理权限

4.注意核实对方的代理手续

诉讼代理人信息表述:

诉讼代理人信息表述:
近亲属/单位工作人员列第一位,律师/其他委托诉讼代理人第二位
近亲属代理的,姓名后用括号注明其与当事人的关系,写明住所
【例如】委托诉讼代理人:徐XX(系毛XX女儿),住广东省韶关市XX区XX路XXX号XX新村 XX栋XXX房。
单位员工代理的,写明姓名、性别及其工作人员身份(可表述为“该单位(如公司、机构、委员会、厂等)工作人员”)
【例如】委托诉讼代理人:徐XX,男,该公司员工。
律师基层法律服务工作者代理的,写明律师、工作者姓名,所在律师事务所的名称、法律服务所的名称及执业身份(表述为“xx律师事务所律师”“xx法律服务所法律工作者”)
【例如】委托诉讼代理人:徐XX,温州市XX法律服务所法律工作者。

 

 

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原告陈述事实与理由阶段

我方担任原告的

不要放弃发言:不要说同诉状,更不要宣读诉状

组织3分钟的故事:关于本案事实简要陈述以下几点,4-5点即可。使用各方当事人简称,减轻法官负担

不要过度展开:不要归纳案件争议焦点,要让案件审理有层次,更要让法官有代入感

事先做好准备:简要陈述做成word版本,庭前提供法庭

我方担任被告的:
前期准备: 将原告诉状进行OCR扫描 (文字识别)形成word版 
正式工作: 根据原告诉状及证据材料进一步组织原告的事实与理由 
发现问题: 在此过程中,要注意原告诉状中的问题: 
诉状内容与双方证据不符合的
诉状内容对我方有利的(原告构成对方自认)诉状内容没有证据加以证明的诉状存在错别字或病句的

被告应诉答辩阶段

我方担任被告的:

逐一答辩

针对原告的诉讼请求,逐一发表意见(针对原告要求赔偿款项的诉讼请求,不要简单只答辩不同意赔偿。建议从赔偿数额和赔偿责任两个维度进行答辩)

逐点展开:

将原告诉状的漏洞全部放入本部分。作为每一项答辩意见的展开。该阶段拟答辩意见展开部分有困难的,可以先对原告的证据进行质证。

事先做好准备

答辩意见做成word版本,庭前提供法庭

我方担任原告的

预设答辩

帮助被告拟答辩方向(如,民间借贷:未收到款项/是偿还之前的借款)

不断自查:

帮写过程中,不断检查有无自认的、现有证据无法证明的情况、避免诉状内容与客观证据严重不符且没有证据的情况。

 

 

 

 

 

 

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预设答辩

帮助被告拟答辩方向(如,民间借贷:未收到款项/是偿还之前的借款)

不断自查:

帮写过程中,不断检查有无自认的、现有证据无法证明的情况、避免诉状内容与客观证据严重不符且没有证据的情况。

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庭审中,举证质证共四部分:

原告举证、被告质证、被告举证、原告质证

原告举证——被告质证等同于被告举证——原告质证

       针对原告举证     针对被告质证 
原告   [完善举证]   [预测质证] 
完善本方证明事项 预测被告质证意见 
确保完善、妥当、没有遗漏  针对性防守,准备二次进攻 
被告    [预测举证]     [完善质证] 
预测原告证明事项     完善本方质证意见 
防范原告证明目的突袭  四个维度防守到反击

原告视角:

完善举证(证明事项——证据)

举证形式:从证据目录转为证据清单,方便书记员计入笔录(从详见第二讲的证据清单制作)

证据特征:除非特殊情况,否则不写是否为原件、证据类型。会浪费庭审时间
 

证明内容:事实描述+价值判断

庭审前准备。达到案件的构成要件

庭审时发挥。否定对方所述的内容

完善举证(证明事项——证据)

价值判断不宜过多,避免演化为辩论意见

内容圈划:对我方/法院证据副本中证明内容进行圈划!
(详见第二讲中的证据圈划)
核实遗漏:根据原告起诉的请求权基础,核实是否存在构成要件没有证据证明的情况

事先做准备:证据清单做成WORD版本,庭前提供法庭,拷贝入庭审笔录

准备好二次进攻:对方否认证据真实性,否认电子证据没有公证等

预测质证(证据——质证意见)

内容圈划:站在被告角度,考察我方证据中不利于我方的点,用另一种荧光笔圈画出

拟定质证意见:根据圈划情况,站在被告视角,拟写对方写质证意见
真实性、合法性、关联性、证明目的我方证据中是否存在不利于我方的内容?

删减不利证据:证据存在致命伤无法应对的,建议考虑不提供该份证据

被告视角

预测举证(证明事项——证据)

证据编号:先按原告证据顺序编号,然后进行扫描建立电子档案

拷贝证明事项:将原告提供的证据目录/证据清单进行 OCR扫描(文字识别)形成word版备用

帮助证据分组:原告未提供证据目录/证据清单的,站在原告视角将其证据材料分组整理。建议每一份证据都设为一组证据,确保百密无一疏

拟写证明事项:根据原告诉状,以“有利于原告”为原则拟写/补充原告证据的证明内容
内容圈划: 在原告提供的证据副本上逐页圈划(对原告诉请有利内容) 
核实遗漏: 根据原告起诉的请求权基础, 核实是否存在构成要件没有证据 证明的情况
应对证据突袭:原告进行证据突袭的,要求原告先提供证据事项。超过10页的建议重新排期开庭
完善质证(证据——质证意见)

证明目的可以突袭

内容圈划:在原告证据副本上逐页圈划(对原告不利的内容,不局限于对我方有利)

四维防守:撰写质证意见初步意见--真实性、合法性、关联性、能否达到证明目的

矛盾识别:注意从消极否认走向积极反对

庭前确认:对证据的真实性在当天开庭前根据我方提供的页码与对方核实证据原件

防守反击:对原告某一证据有反驳证据的,只需简要提出。后续对该证据提供反驳证据再进一步展开。避免混淆“质证对方证据”和“举证我方证据

 

 

 

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庭审提问

法官提问——双方互相提问

案情回放:当事人整体描述案情,过程回放

代理人发现疑点/无证据点/证据相悖点

设计我方事实问题

针对构成要件提问,为归纳争议点做准备。对方已认可的构成要件事实,不再提问。对方不认可的构成要件事实,进行发问。开放性问题,到发现疑点,到归谬误(与证据不符、与常理不符)

预设对方事实问题

根据证据中容易被挑战/双方争议较大的点,预设中对方、法官可能发问的,设计不利发问,与当事人做好预演

当事人准备回答

尽量安排当事人到庭回答提问,目的是争取法官信任+避免律师风险

民事案件中当事人所说的不一定有证据,但必须符合常情常理

注意法律适用问题

双方对法律适用也可能存在争议,针对此争议要进行发问,引起法官重视,扰乱对方的辩论思路

 

 

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预设争点

使用场景:法官可能会归纳争议焦点。法官不归纳的,在辩论阶段自行归纳

归纳争议:根据双方的诉称、辩称、举证和质证情况,记录双方形成的所有争议

归纳争点:争点是原告案件请求权基础的构成要件,不是原告诉请,更不是双方的每一项争议

回归正轨:法官归纳的争议焦点与我方预设的争议焦点不一致时,提醒增加和修改

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九、辩论意见

防守:法庭调查未阐明事实予以说明、反驳对方

收拳:归纳无争议的事实,先于对方就部分案件内容达成共识

蓄力:阐明本案所涉及法律规定,以法条为基础,归纳案件争议焦点

挥拳:分析法律适用错误,分析我方达成构成要件,分析原告不满足构成要件

补刀:结合证据,提出对方谬误(包括不诚信、自相矛盾等)  

拿点数:对法官所涉事项再次点名,打消法官疑虑

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通过发现细节上的一些不同之处

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撰写诉请:诉讼请求的基本要求

要素

序号:小写汉字,一、二、三

主体:称谓+姓名/名称,排列

类型:确认之诉(确认法律关系、确认权力)

          形成之诉(撤销权、解除权、变更权)

          给付之诉(履行行为、给付货币)

客体:货币、动产、不动产、行为

标点符号:句号,分号,逗号,括注

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