刑事法庭上辩护律师如何占据优势

张颖乾

扎实的庭前准备——出庭辩护之“基”

1、熟悉卷宗和全部证据

卷宗烂熟于心，每个案件都有特殊之处

学习制作《案件审查报告》——阅卷笔录

内容：证据摘录、证据分析、法律适用分析

2、制定步步为营的诉讼策略

（1）确定诉讼思路——无罪辩护VS罪轻辩护

无罪辩护：

事实不清、证据不足

指控的事实虽然存在但按照法律的规定是不构成犯罪的

事实存在但根据刑法的规定情节显著轻微不构成犯罪

罪轻辩护：

部分事实不清、证据不足

指控的犯罪金额应当予以扣减

事实清楚、证据确实充分但并不构成起诉书指控的重罪而只构成一个较轻的罪名——变性辩护

辩护思路的宗旨：对当事人有利

（2）用好、用尽律师申请权

证人出庭作证申请——刑诉法197条

调取新证据申请——

排除非法证据申请

刑事责任能力鉴定申请

职务犯罪：

行贿人出庭作证的申请、排除非法证据的申请

程序性：

回避申请、没有管辖权移送其他人民法院的申请

提出申请：

提出时间：

案件起诉到法院后尽快向主审法官提交，至迟应当在庭前会议上提出，体现对法庭的尊重，对庭审法官的尊重

书面文件：不应当适用格式文件，应根据不同的案件，不同的罪名，全面阐述申请的对象是什么，充分表明申请的理由是什么，必要时可附加一定的证据

3、出庭辩护要准备全套书面材料

（1）发问提纲：全面、简洁、应与辩护思路一致、

围绕辩护重点做到有针对的发问，当事人怎么回答，要做到心中有数，列出问题的大致答案，答案不一致，可以展开追问，进一步核实

同案当事人，也要准备发问提纲

（2）详细的质证意见

重大、疑难、复杂、或作无罪辩护，在举证、质证阶段就要围绕辩护观点就证据的三性：真实性、合法性、关联性进行辩护

（3）辩方质证提纲

辩护律师所掌握的新的证据向法庭举证之前，说明证据来源，证据名称、证明目的。结合新的证据，强化辩护观点

（4）全面的辩护词

重点突出

（5）答辩提纲

通过庭前与公诉人、法官的沟通，就控辩双方争议的焦点制作答辩提纲

（6）庭前辅导

辩护思路、意见的沟通，和当事人充分的达成一致

意见不一致时要与当事人进行充分的沟通

A、当事人认罪、辩护律师无罪。

当事人对基本事实认可、审判长或公诉人在对被告人发问“被告人你认为自己是不是构成犯罪”被告人答：“我对所作的事情是认可的，是不是构成犯罪，应当定什么罪，我听取律师的意见或尊重法庭的判决”尽量让法官在庭审过程中认定被告人如实供述犯罪事实，构成坦白或者具有自首的情节。

B、当事人认为自己不够成犯罪，辩护律师认为构成犯罪

辩护律师做有罪辩护，当事人自己做无罪辩护，违反律师的职业道德

给当事人讲庭审程序、注意要点、什么是申请回避，当事人有哪些材料是可以先行准备的，法庭陈述阶段给自己准备一份陈述意见

一份书面的法庭审理程序提纲给当事人

一、多样化的诉讼套路——出庭辩护之“术”

1、发问阶段，安抚情绪，进入状态

发问之前，表明自己的身份，讲解法律规定以缓解当事人的情绪根据刑事诉讼法的规定：“任何人不得强迫你证明自己有罪”、“你也有为自己辩解的权利，接下来希望你实事求是，不要紧张，全面的回答辩护律师的问题”

引导当事人全面回答辩护律师的问题：让当事人在法庭上进行一个充分的辩解，公诉人发问时应做记录，对当事人哪些可能需要辩解的地方，可以通过辩护人发问时来引导当事人来进行一个全面的回答

补充发问“刚才公诉人问你的哪一个问题，你是不是有辩解需要向法庭做一个补充的回答”

辩护人发问时要总结当事人的回答，提炼对辩护律师有利的要点，让当事人予以确认，避免诱导性发问

2、规范用语，尊重法官和诉讼参与人

所有发言都要采用发言法语，出庭的检察官：

一审公诉人，二审：检察员。

法官：审判长或审判员

在发言结束后，要告知审判长和提醒审判长，

“辩护律师的发问暂时到此”“质证完毕”“尊敬的审判长，辩护律师第一轮的辩护意见暂时发表到此”

3、法庭辩论适当是学习西方庭审中“开场白”和“结案陈词”

发表辩护意见可以有一个庭前准备

发表完辩护意见后“尊敬的审判长、审判员，经过庭审，相信合议庭以及旁听的诸位对于本案争议的焦点已经有了非常清晰的认识，为什么公诉人和辩护人对于案件是不是构成犯罪有如此大的分歧，那是因为公诉人和辩护人构建案件事实的证据基础不同，公诉人是把所有的事实都建立在证人证言这样的言辞证据基础之上，辩护律师是把所有的案件事实建立在物证书证这样的客观证据的基础之上，也只有建立在客观证据基础之上的事实，才不会因为证人语言的随意改变而改变，不会因为证人记忆能力的改变而改变，不会因为证人立场的改变而随意改变，也只有在建立在客观证据基础之上的事实，才不会被上一级法院乃至更高的司法机关所改变，才能和这些客观证据一起，经得起时间和历史的检验。”

4、庭审以后，送交完整的书面辩护材料

庭后应当寄送书面的辩护材料

发问提纲、举证质证提纲、辩护意见、所有向法庭已经提交过的各类申请、刻录的光盘（与法官沟通）

二、专业律师形象气场——出庭辩护之“势”

1、要有仪式感，发自内心的重视庭审

非发言阶段，发言要举手示意

2、整齐的着装。律师袍或正装

3、准备好完整的材料，卷宗、电脑，整齐排放

4、适当的协助法官控制庭审

是否申请回避：“所谓的申请回避，就是你认为合议庭的组成人员、公诉人和你的案件有利害关系，你认为他们不能公证审理的案件，你们可以提出一个申请换人的要求”

当事人情绪激动可以申请暂时休庭，休庭期间对当事人进行一个安抚，告知其后面有发言的机会，在法庭上要听从法官的指挥

5、脱稿发表意见

6、善于总结争议焦点

第二轮发表辩护意见时提出，掌握庭审主动权

“通过第一轮辩护，辩护律师认为，本案当中争议的焦点在于：1234”再围绕以上争议焦点再进一步强化自己的辩护意见