代理成本包括：

1、股东和高管之间

2、大股东和小股东之间

3、公司和债权人本身

做法：强化代理人责任

 

商业判断原则：是否是商业决策问题，如是，法院不应当否认。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

投资条款设计：

1. 怎样在投资公司中设置可控人员？——量化

经过合法的股东大会协议流程，投资人拥有一名委派人员的董事会的席位，并经过股东大会合法流程予以任命。同时要求其他股东签订针对这名董事的选举表决同意的决议。

2. 没有量化的条款（投资人举证责任会很重）：

“如果被投资企业微满足。。约定，需赔偿投资人。。资金”。改事项的举证责任在投资人。 通常难以证明。

3. 争议解决关注要点：

 

最高院司伟法官《人民法院报》文章：实际出资人执行异议之诉裁判逻辑

一、公司法中的三对代理成本，公司法解决的方式是强化受托人的责任

1.股东和公司主管

2.大股东和小股本：禁止滥用

3.公司和债权人本身：强化公司责任

二、商业判断原则是公司自治和法院司法干预分割线，公司章程另有约定的除外，我们首先要判断是否属于商业决策问题，司法干预不介入商业决策

公司法指导案例第10号，裁判要点

李建军诉上海佳动力环保科技有限公司公司决议撤销案件

三、内外有别

金融借款纠纷案件：

1. 第51条 变相利息的认定

判决中取消中国人民银行贷款基准。以一个月为区间，分段计算利息。LPR每月20日公布。

服务费、咨询费有可能被法院变向理解为利息，但是日常合同中依然可以有这样费用，被认定为利益还是存在不确定性（看利息是否高于LPR）

 

2. 明确金融借贷和民间借贷。金融借贷低于民间借贷。

 

3. 怎样确定高利转贷？

- 放宽了构成高利转贷的范围

出借人是否尚欠银行贷款未还（出借人恶意转贷）

- 认定高利转贷: 约定利息无效

 

4. 《九民纪要》41条

合同盖章注意的问题：

假公章案件裁判思路：签约人，看人不看章（签约人在盖章时是否有代表权），即使盖的是假的章，合同也有效。代理权的有无要看职权范围、明显超越代表权或代理权限的，人民法院不予支持。

2） 公司法第16条和本条的不一致？

 

• 实际出资人执行异议之诉裁判逻辑

 

• 执行异议之诉

 执行行为 有异议，不服，执行复议；

对 执行标的 有异议（案外人），驳回后，执行依据有问题，审判监督程序；执行依据无错，提起执行异议之诉，由案外人承担举证责任。

• 裁判逻辑：
• 支持说：

实际股东+隐名持股+其他股东不反对：

实际股东的权利应得到保障和支持，可排除法院强制执行。

《九民纪要》偏向肯定说

 

• 否定说

最高法《执行异议之诉解释稿》30条：人民法院针对登记在被执行人名下的股权实施强制执行，案外人以其为实际出资人为由，提起执行异议之诉，请求排除执行的，不予支持。

高院 多数不支持。

 

 

《公司法》理念

• 代理成本：

 1.股东&高管（所有权与经营权分离）

股东：出资至公司；

高管：应以股东、公司利益max，管理公司

if not：产生代理成本（eg.高管背信行为）；

if yes：无代理成本

2.大股东&小股东（资本多数决）

大股东与小股东为代理与被代理关系；

3.公司&债权人（股东有限责任制）

公司：可能冒险经营，清算风险；

债权人：可能面临按比例清偿风险；

 

《公司法》以减少代理成本为目标，强化代理人责任：

1.股东&高管（高管为代理人）；

2.大股东（代理人）&小股东；

3.公司（代理人）&债权人

• 商业判断原则：

公司：内部 自我治理（eg.《公司章程》）；

法院：外部 司法干预

if 商业决策：法院不进行干预，公司内部治理。（eg.公司决议 只要程序合法、内容合法，法院不干预【商业】决策）

• 内外有别原则：

公司法--组织法：有内部组织架构、外部关系

内外关系稳定性，善意取得