一、劳动争议的解决方式

1、协商（和解）

单位应当积极主动和劳动者进行沟通，避免进入仲裁程序，对于劳动者合法合理的诉求应当积极妥善解决，对于劳动者超出法律规定的诉求，单位应当向劳动者说明情况，避免激化矛盾。大部分劳动争议纠纷都可以通过协商方式和解，进入仲裁审批阶段的只是较少的一部分。

2、调解

调解伴随在劳动争议处理的全流程过程中，是化解劳动争议最有效的方式。仲裁委、一审法院都设有诉前调解的程序，案情清晰、标的额不大、矛盾尚未激化的案件通常通过诉前调解的方式化解。

3、仲裁

劳动争议案件的前置程序，所有劳动争议案件必须经过仲裁程序方可进入司法审判阶段。实践中，还有一部分案件属于一裁终局案件，无法进入一审程序。劳动争议案件都有仲裁阶段，但不是所有的劳动争议案件都会进入法院审理程序。只有大约40%左右的案件会进入审判阶段，仲裁委消解了大部分的劳动争议案件。

4、诉讼

对仲裁裁决不服的当事人都可以将案件引入审判阶段。进入审判阶段的案件分为两类，一类是一裁终局的案件；一类是非一裁终局的案件。对于一裁终局的案件，劳动者可以继续提起一审诉讼，用人单位不能提起一审诉讼，只能提起撤销裁决的诉讼，且被支持的比例小于1%。对于非一裁终局的案件，劳动者和用人单位都可以提起一审诉讼。

二、律师代理劳动争议的流程

1、了解基本案情

要求提供仲裁申请书，了解基本案情

也可通过约见的方式了解案情

了解案情的目的不是判断案件走向，是为了判断案件复杂程度、难易程度、可能消耗的时间，给出报价方案

2、报价

根据案件的复杂程度、难易程度、可能消耗的时间，以及办案律师的情况给出当事人报价方案。通常给出两套方案供当事人选择，一套固定报价方案，一套固定+效果报价方案。避免在不了解案情的情况下向劳动者报价。

3、签约

双方对出庭律师、代理费达成一致后就可以签订委托代理协议。委托代理协议中应当声明或者约定不对案件结果作出承诺，约定好在什么情况下应当退费、在什么情况下不予退费。

4、详细了解案情

建立委托关系后，代理律师应当详细了解案件情况，并制作谈话笔录，然后整理出案件要点。在这个阶段要求代理律师要把案件的全部事实了然于心。

5、

解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等三类劳动争议，用人单位负举证责任。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释一》

1.确认劳动关系

劳动者初步举证证明确有可能存在劳动关系，用人单位应提供证据证明不存在劳动关系。

用人单位应当谨慎否认劳动关系的存在，否则一旦认定，将丧失抗辩权。

劳动用工管理的风险是用系统控制出来的。

确认之诉，不适用诉讼时效的相关规定（北京）。

完整的人事档案。

2.劳动者主张未订立书面劳动合同的二倍工资，由用人单位举证证明签订、补签、续签了合同，或者举证证明因劳动者原因未签订、续签劳动合同。

用人单位虽然无法出具劳动合同，但是可以出具劳动者签字的其他法律文书，如入职登记表、员工花名册，在特定情况下，裁审机关也会将这些材料认定为瑕疵劳动合同，进而不支持劳动者二倍工资。

3.加班工资

最高法的解释规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。

4.提成、年终奖、补贴津贴等，劳动者举证存在，用人单位举证多少。

制度与劳动合同约定存在冲突，以劳动合同为准。

法院认为：用人单位制定的规章制度，经法定民主程序与工会或职工代表协商，内容不违反法律、行政法规的规定，不存在明显不合理的情形，且已向劳动者公示或告知的，可以作为处理劳动争议的依据。

单位解除，单位证明其解除的合法性。

违哪个纪？什么行为违纪？

事实，证据

依据，行为标准，逻辑运用，文化氛围。

试用期不胜任解除，应该调岗或者培训，不能以不胜任解除。

如劳动者只需要证明解除劳动关系，用人单位要证明是合法解除
谁掌握的证据谁来承担举证责任

1、劳动者举证

劳动者主张未足额发放正常工作时间工资，由劳动者举证证明正常工作时间工资的具体数额，由用人单位举证证明足额发放了工作时间的工资

劳动案件的举证责任

1.劳动者证明有劳动关系

劳动者提供初步的证据

单位证明解除合法

劳动关系例外：谁掌握证据谁举证。

1、北京和天津的二倍工资计算有差异

北京按天结算 往前推一年，在一年范围内，计算工资。

天津按阶段结算；

2、劳动争议与劳动人事争议

3、人事案件的受理不属于劳动争议 ，最高法的fa

1、甘肃省劳动局

你局八月三十一日（65）劳薪字0678号函收到。现简复如下：

女职工非婚生育时，不能按照劳动保险条例的规定享受生育待遇。其休养的时间不应发给工资。对于生活有困难的，可以由企业行政方面酌情给予补助。1965年

2、劳动争议纠纷 是按照影响力，还有多少类似员工，等来收费。

3、劳动法争议案件的代理时劳动法律师最核心的业务

4、未签劳动合同二倍工资的超出一倍部分只能适用劳动争议的一

5、中小微企业用工不规范 客户群体 

打官司就是打证据

劳动者和单位的举证责任是不同的：

1、不是谁主张谁举证，而是谁掌握证据，由该方负有举证责任；《劳仲法》第6条。

2、《最高院关于审理劳仲案件适用法律问题的解释（一）》第44条。 

3、公司证明不存在劳动关系，举例：提供职工工资发放名册，缴纳社保记录、考勤记录等材料证明不存在劳动关系。

4、确认劳动关系的案件不适用诉讼时效（北京高院的观点）

4、劳动者主张未足额发放正常工作时间工资，由劳动者举证证明正常时间工资的具体数额 。 

5、劳动者主张加班工资的，原则上是由劳动者举证证明存在由用人单位安排加班的事实。  

第二讲：难点：

1、群体；

2、风险收费；

3、执行地域差异；

4、