李扬:刑事案件诉讼全流程实战指引

5.认罪认罚与检察官协商谈判的技巧

1一味求情是行不通的。如果能谈,在规范认罪认罚规定的情况下直接签不谈的情况很少了,如果量刑较低通常是要上检察官专业会议去讨论通过,如果是一个比较正常的或者偏高的认罪认罚是不需要通过讨论他自己可以做主的,如果在法定刑之下,或者在审理的案件中比较低的是要上检察院专业会议上讨论通过,是需要法律上的依据和论证

2家属需要配合律师找到更多谈判的筹码(检察官考虑自己的职业利益、职业风险)。梯子台阶需要家属配合如全额退赃退赔、多交罚金、程序违法、证据问题、社会贡献、社区证明与请愿信、有赔偿意愿但是对方狮子大开口(做出积极赔偿的姿态,但是没有获得谅解的可以减20%的)

6.签了认罪认罚后如何争取更轻的量刑。

1罪名的变化。法官要站在公平公正的角度看问题,如果证据缺失可能这个罪名定不上,就要调整一个轻罪罪名

2找到新的从轻减轻情节。签的情节没有认定的情节可以在法院阶段争取

3数额的认定问题。数额有争议,有理由重新要求认罪认罚往下压,或者要求法院在认罪认罚的情况下降低量刑

4量刑不均衡问题。1同案犯直接量刑不均衡,在检察院阶段签了一个比较客观的认罪认罚的量刑,但是在开庭后得知排名在后、情节多100多万的同等的量刑,可以当庭提出;案件没有争议,同时期地区量刑应当基本均衡的原则,同样罪名、数额、量刑列表比对,所以要求在量刑指导意见规定要求在这个之下

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6.审查起诉阶段如何为当事人争取有利的罪名、量刑和排名(如果是数额犯、职务犯罪争取把数额降下来;共同犯罪或者多人犯罪案件,排名第一的肯定是首犯,有可能排名前三的都是主犯,排在最后的肯定是从犯;还要看情节,公安阶段认定主犯、组织者、积极参加者,在检察阶段打成一个一般参加者或者根本就不是组织成员;罪名的变化,从重罪改成轻罪、多罪变成少罪;是否具备从个人犯罪转变为单位犯罪的可能)

(1)检察院不肯取保也不肯做不起诉的案件是不是就只能等开庭了?

(2)检察院如果拒不采纳律师和家属意见怎么办?首先了解检察官不采纳的理由是什么,专业上的修正和论证(最高院的指导案例确定的规则),还有一种原因是检察官受到案外因素的影响无法采纳,律师就需要修正

(3)为什么要重视检察院阶段的当事人排名问题?

7.审查起诉阶段当事人和家属需要注意的其他几个问题

(1)检察院阶段家属退赃退赔的两个技巧。不要未经协商就退钱,退的钱是为了争取诉讼上的利益的、或者人能出来、或者轻判,是要有一点好处换回来的,双方达成一致的意见以后再退是没问题的;全部退还是部分退的问题,最高法的量刑指导意见,从技术上认罪认罚部分退在检察院享受到了这个相关的利益之后,到了法院全部退完还可以再享受全额退赃退赔的这个量刑的情节

(2)没有羁押的当事人为什么要及时配合办理取保手续。换保手续,不能拖的时间长了,要积极配合,否则检察院就可以以拒不配合理由直接批准逮捕

(3)检察院提审之前与律师的明确沟通,确定基本的辩护策越,认还是不认、重大跟检察官说明那几点、提供哪些相关的情况,对整个案件的争取是比较大的好处的

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审查起诉阶段(1个月+重大复杂延长半个月,期间可以退回补充侦查最多两次,每次一个月,回到检察院重新计算期限,到检察院后是1-6.5个月)

1.当事人和家属如何获取案件证据信息

(1)家属。

律师阅卷后不能直接将案件证据给家属看或复制给家属,但可以详细告知案件指控的主要证据情况(可以介绍案卷中证据的大致情况,谁怎么说的,内容前后是否一致、谁说的内容是能够与哪些证据相互印证的、哪个地方有书证,书证大概反映的是什么情况;了解这些情况才有可能为律师提供相关的线索,律师才能够找到案件中的问题和疑点)例外情况,家属本人作为证人出现做过证、同案犯被取保,律师就不能从证人或同案犯的这种家属去了解情况的,可以找家里其他了解案件情况的人进行沟通,这种情况就不建议家属去直接了解情况

如果家属(被告人的亲友也可以)作为辩护人,经检察院同意也可以申请到检察院复制案卷

(2)当事人。

未被羁押的当事人是否能直接阅卷的问题(实践和理论争议较大,但是自己不能直接看卷,目前只能是通过律师来核实全部的案件情况)

处于羁押状态的当事人只能通过律师会见核实全部案卷材料

2.如何确定审查起诉阶段的辩护方向(需要阅卷后确定)

(1)当事人认罪:证据确实充分;重罪,追求从轻量刑;轻罪,追求不起诉、免于刑事处罚或者缓刑;证据不充分,核实认罪自愿性(事情是我干的,律师要向被告人核实认罪情况,是否确实是自愿认罪,如是自愿认罪的就回到重罪、轻罪的辩护方向,如是非自愿的(被打被欺骗也没让看笔录等情况)考虑做无罪辩护,律师跟检察机关沟通认罪做一个不起诉等)

(2)当事人不认罪:证据确实充分,征求当事人本人意见(律师先和当事人核对案件情况,证人没撒谎、客观证据也有、程序合法,但是当事人就是不想认的情况,律师应当比较客观的和当事人说清楚案卷证据是什么情况,然后征求当事人本人的意见,如果当事人坚持不认的,律师显然要做无罪辩护,律师的基本执业底线是,被告人不认罪律师肯定是要做无罪辩护的,被告人认罪的律师可以根据案件情况做无罪辩护或者罪轻辩护);证据不充分,无罪辩护,争取不起诉

(3)家属与当事人意见不一致怎么办?(先协调,无法达成一致的以当事人意志)

3.审查起诉阶段家属如何配合收集对当事人有利的证据

(1)获知对当事人有利证据的相关线索。律师通过与当事人详细核实案卷证据情况获得有利证据的线索,特别是了解一些细节;家属通过了解的案件证据信息

(2)收集调取有利证据的路径:申请检察院调取(银行流水、通话记录、微信聊天记录、会议记录或其他)、律师调查取证(工商登记信息拿律所证明就可以调的,同步的录音录像和笔录)、家属取证

家属取证的正确方式方法:针对被害人、证人等主观证据(家属认识的或比较熟悉的证人,如果在案卷里面已经做过证,建议通过电话录音的方式来固定,1要注意让听的人能知道通话双方分别是谁,身份是谁、称呼,2如果是用手机录音,这个录音可以调出来放在电脑或其他地方备份,但是原始的放在手机上不能删除,这个是原始载体备查,3不能出现威胁言词不能教证人怎么说,4可以要求他自行书写一个证言,按手印附上身份证正反面;如果在案卷中没有做过证人,可以直接提交证人自行书面的证言)/针对书证(微信聊天截屏、银行流水、合同、借条等)、物证等客观证据

 

 

 

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4.申请不批准逮捕常用的三大理由

a不构成犯罪。案外因素影响、被害人闹访、公安机关和律师意见不同,认为不构成犯罪,无罪推定原则,在法院生效判决认定这个人犯罪之前,在法律上都推定他不构成犯罪,由于职业的原因,律师拿到一个案件,首先判断的是对被告人有哪些有利的点,怎么样去论证和解释他的行为具有合理性,而对公安机关而言,首先是没有办法直接站在无罪推定的角度来思考和侦查这个案件,立场不同会产生对案件认识和专业上的偏差

从律师的角度论证不构成犯罪,除了将当事人自己描述的前因后果附在了这个意见上之外,律师也论证了比如说没有非法占有的目的、没有盗窃他人的故意,再一个公安机关认为这是一个团伙盗窃,其他人都已经被抓了,这个当事人是属于最后一个被抓的,公安已经坚信这个人是罪犯不会轻易同意办理取保,律师论证平台有漏洞被黑客入侵了,但是当事人与这个黑客集体上游、下游犯罪集团有任何的联系

b构成犯罪(认罪了),犯罪情节轻微或者被害人已经谅解。

c没有社会危害性。可能实施新的犯罪,案发前策划预备组织实施新的犯罪/多次、流窜、连续作案;一年内因故意实施同类违法行为受过行政处罚的;以违法所得为主要收入来源/有吸毒、赌博恶习。有危害国家或公安安全的现实危险,曾因为何国家或公安安全受过行政或刑事处罚,在危害国家安全、黑恶势力、毒品、恐怖犯罪中积极参与。可能伪造毁灭证据、干扰证人或串供,曾经或企图毁灭、位置、转移、隐匿证据/威逼、干扰证人作证,有同案犯在逃,重要证据尚未手机到位。可能对被害人、举报人进行打击报复。准备、策划或曾经对被害人、举报人和控告人实施打击报复,采取其他方式滋扰上述人员正常生活工作的。企图自杀或逃跑

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审查批捕与批捕之后的侦查程序

1.为什么要高度重视批捕程序。一旦被批准逮捕在刑事诉讼中意味着什么?捕诉合一制度,大概率会移送起诉,大概率要长时间羁押

2.为什么一定要让律师去交不予批准逮捕意见书。批捕程序为什么不能只是一直被动的等,不能赌,要提交不批捕律师意见书,让检察官听到有利与被告人的声音,不能一直被动的等,应当在报捕的第二天去交,首因效力,人的第一印象非常重要,

3.什么情况下符合批准逮捕的条件,同时具备

a有证据证明有犯罪事实

b可能判处徒刑以上刑罚(醉驾为6个月拘役,不能走批捕程序)

c有社会危险性

d应当批准逮捕的特殊情况。可能判处十年以上刑罚;有期徒刑以上刑罚、曾经故意犯罪或者身份不明;违反取保候审或监视居住的规定,情节严重的

 

4.要求不批准逮捕的理由有哪些

5.当事人和家属在这个阶段应该配合律师做什么

6.批准逮捕家属和当事人需要特别注意的事项

7.批捕后家属和当事人一定要知道的四件事

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第一个程序 立案,除了职务案件外由公安机关立案,有犯罪事实要立案(民事纠纷不立案),进入侦查阶段,(经过侦查撤销案件,不构成犯罪、过追诉时效),进入审查起诉对应的机构为检察院,不起诉,复核起诉条件移送法院的一审程序,无罪判决,上诉或抗诉到二审

生效判决死刑的复核,执行阶段送监狱,或者申诉进行审判监督程序

 

公安:拘留30天报检察院批准逮捕7天,97天移送到检察院

取保12个月

检察院:1-6.5个月

法院(发回的会程序回流)

无罪化处理不留案底,按照无罪推定原则,不影响子孙后代

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好多权利是争取的。

六个月

异议,个人合法财产。

责令退赔

财物和金额。

统一

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说不点上

复查的比例非常低

提起检察建议

把刑事申诉案件

放之四海而皆准。

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刑事申诉程序

选择而已。没有对错。

无罪申诉没有时间限制。

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品格证据。

开完庭后

一审程序中家属和当事人还需要了解的五件事:

(1)法院立案后迟迟不开庭怎么办?

(2)如果对律师不满意,一审最晚什么时候可以换律师?

最后一次开庭前。

(3)一审程序通常会开几次庭?如何判断后续是否还会开庭?

普通刑事案件只开一次庭。

(4)如何申请庭审直播?

公开审理的案件可以申请庭审直播。

案件特别敏感或者同案犯在逃的案件不宜庭审直播。

(5)开完庭迟迟不出判决怎么办?

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

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怎么谈?

代理的从犯,签认罪认罚,不与律师协商。

不知道律师可以掏出个东西来,我能从法律上论证出来。

量刑均衡

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r捕前的提审程序:

填表。 

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高度重视批捕程序

提交不批准逮捕意见书。

第一时间的影响深刻。

前科是指刑事处罚。

不讲明身份,应当逮捕

 

 

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不要脱保:

手机号更换,要及时通知办案机关;

取保期间到外地出差等提前报备并电话留存录录音;

时刻关注案件动态。

关注办案机关每次讯问时关注问题和方向的变化。

 

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被害人详解、社会危害性低、三年以下量刑的案件。

一要把握时机; 二要理由充分。

持续施加压力(被害人)

 

 

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刑事立案后

家属

1. 尽量确定办案机关和办案人

电话传唤

上门传唤

家属不在场情况下被抓 在附近派出所报失踪

2. 密切关注24小时

为什么需要关注的是24小时?

24小时之内人回来了后续需要做什么?

24小时之内人im

 

当事人

 

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                        刑事案件过程

立案 公安机关 有犯罪事实

侦查 公安机关30+7 不应追究 撤销案件 

审查起诉 检察院 不起诉

起诉 一审 人民法院

上诉或抗诉到二审 

执行阶段

审判监督程序 

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3.一审开庭后宣判前律师、当事人和家属还要做的三件事

(1)未被羁押的当事人,保持与法官的沟通,继续表达自己的观点(从当事人角度来陈述,背负罪名对家庭对小孩不利,考公务员等受限,法官也是人会有自己的情感,律师不能婆婆妈妈只能从法律专业角度沟通);认罪(本是缓想争取做免于刑事处罚的,可以继续表达)/不认罪(表达的观点一定是我是冤枉的),分情况处理

(2)律师,及时提交书面辩护意见/是否可能申请调取新的证据/了解案件进程

(3)家属,调整修正举报控告路径/品格资料(好人还是坏人,品质怎样,按照刑诉法规定,品格证据是不能作为定罪证据提交的,只能作为量刑证据提交,在无罪辩护案件中律师不会提交而是庭后作为参考资料提供给法院,是进一步强化法官的认知冤枉的是一个好人,遵纪守法三好学生,长大后捐血捐钱干了好多好事,而且有一个200多人的工厂等着他发工资,这些是为了强化法官内心的良知,让法官愿意去帮你再往前推一把的过程)的收集提交

4.一审程序中家属与当事人还需要了解的五件事

(1)法庭立案后迟迟不开庭怎么办?首先了解不开庭的原因是什么/如果是在补充证据,法官也在等证据/还有什么原因,比如合议庭调动、法官生病等,如果都没有就有可能案外因素在影响在起作用

(2)如果对律师不满意,一审最晚什么时候可以换律师?最后一次开庭前还可以更换

(3)一审程序通常会开几次庭?如何判断后续是否还会开庭?普通刑事案件通常开一次庭,说了被告人最后陈述了,后续如果没有补的新证据、追加的新罪名、或其他程序性的问题,后面就不会再开庭了

(4)如何申请庭审直播?公开审理的案件才能书面申请庭审直播,不直播情况比如有同案犯在逃的可能出现串供情况,或者案件特别敏感的怕引起社会不稳定因素,如果法官直接回复领导不同意也没办法,因为只要不公开审理肯定程序违法,不直播没有硬性规定

(5)开完庭迟迟不出判决怎么办?认罪认罚案件事实清楚,判决书也简单,如果开庭后很快出判决有可能开庭前法官的领导都确定好结果了开会研究好了,开庭只是走过场,如果还没判说明法官在争取;如果坚持做无罪辩护的案件、案件争议也特别大,开庭后迟迟不出判决,意味着法官在争取,不出判决到底是不断催法官还是不断向法院施加压力,让法官认为不敢硬判,说明案件有可能有转机

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