王恩海 :刑事案件三大实务技能重难点指引

认罪认罚辩护的核心

量刑

“两高三部”《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》

“两高”《关于常见犯罪的量刑指导意见(试行)》

 一个例子

侦查机关指控:犯罪嫌疑人构成向非国家工作人员行贿罪,涉嫌金额60余万元。

尽最大努力,做最坏打算。

文书标题及首部

方某某涉嫌对非国家工作人员行贿案适用认罪认罚从宽制度申请书

**人民检察院:

**事务所接受***的委托,指派***律师为贵院办理的其儿子方**涉嫌对非国家工作人员行贿罪的辩护人。方**于**年**月**日被**公安局取保候审。接受委托后,辩护人认真阅看了本案案卷,会见了犯罪嫌疑人。

犯罪嫌疑人及辩护人对指控的犯罪事实没有异议,犯罪嫌疑人真诚悔罪,愿意接受处罚。特向贵院申请本案适用认罪认罚从宽制度。

三、本罪的量刑适用

第一步:确定本案的量刑起点为12个月(1年)

办案法定刑

第三步:确定本案的宣告刑

《量刑意见》规定:“对于被告人认罪认罚的,综合考虑犯罪的性质、罪行的轻重、认罪认罚的阶段、程度、价值、悔罪表现等情况,可以减少基准”

需要强调的是,这一结果:

1、采取了最高的量刑起点12个月;

2、即便依据受贿人的陈述的69万,

因本案有自首和刑法第164条规定的两个法定量刑情节,前者“”

无论“恶棍”还是同事,她都一把标尺

《检察日报》2017年6月3日,第一版

2004年,鄂州市发生一起故意杀人案,当地有名的“恶霸”肖某

《检察日报》2017年7月8日第一版

截止2017年6月底,杭州两级检察机关办理7429件公诉案件,适用认罪认罚

最高检

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认罪认罚案件达到80%以上

对于刑事辩护律师提出的要求更高

认罪认罚从宽制度的立法目的

节约司法资源,提高司法效率

为进一步落实宽严相济刑事政策,完善刑事诉讼程序,合理配置司法资源,提高办理刑事案件的质量与效率,确保无罪的人不受刑事追究,有罪的人受到公正惩罚,维护当事人的合法权益,促进司法公正。

模糊处理

我国认罪认罚从宽的特征

法定从宽而非任意从宽

悔罪从宽而非认罪从宽

控辩同意而非控辩协商

值班律师而非辩护律师

严格证明而非自由证明

任意反悔而非自由证明

多方参与而非双方参与

我国认罪认罚的本质

契约模式与家长主义

检察机关是家长

强调家长对家庭成员的关爱

检察机关不能只能关注自身追诉犯罪的利益和追求,还有义务对被追诉人行使其诉讼权利给予必要关照

检察机关的客观公正义务

认罪认罚从宽制度带来的变化

侦查机关

检察机关

法院

被告人

辩护人

被害人及其诉讼代理人

          认罪认罚案件辩护的前提

向当事人分析案情,如果认为构成犯罪,建议认罪认罚

向当事人分析案情,如果认为不构成犯罪或者构成轻罪,分析认罪认罚及不认罪认罚的法律后果,供当事人选择。

律师画地图,当事人选路线。

余某交通肇事案

没有强迫的情况下作出自我归罪性供述的原因

美国学者的研究成果:

1、源于对名声、社会重视甚或是声名狼藉的病态性追求

2、出于对亲戚或朋友的保护,这就是俗称的“替人顶罪”

3、通过自我归罪性的供述获得的有罪判决实现对以前实施的不法行为的行为惩罚

4、寄希望于对一个较小的犯罪行为作出虚假供述以避免与该犯罪有关的更严重的惩罚

认罪认罚的后果

庭审重点:审查认罪认罚的自愿性,举证质证、法庭辩论阶段均简化。具结书有可能被法院拒绝

抗诉风险:如果以一审判决量刑过重为由提起上诉,有引发检察机关抗诉的风险

申诉年度:几何倍上升。基本不可能

 

 

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指导性案例、《刑事审判参考》案例

政策性文件

最高人民检察院关于充分发挥检察职能服务保障“六稳”“六保”的意见

习近平总书记在民营企业座谈会上的讲话

最高人民法院关于充分发挥审判职能作用为企业家创新创业营造良好法治环境的通知

最高人民法院关于充分发挥审判职能作用切实加强产权司法保护的意见

案发地法院相同罪名的判决书

北京有个检察官说,你办的不仅是案件,而且是别人的人生

我改一下,你办理的不是别人的案件,而是你自己的人生

                文书标题及首部

猪八戒涉嫌合同诈骗案审查批准逮捕阶段辩护意见

**人民检察院:

**律师事务所接受***的委托,指派***律师为贵院办理的猪八戒涉嫌合同诈骗罪的辩护人。猪八戒与****年**月**日被公安局刑事拘留,现羁押与**看守所。辩护人经会见已基本了解本案情况,现根据猪八戒的陈述、辩解以及相关法律规定,提出如下意见,供贵院参考。

                        文书正文

以事实为根据,以法律为准绳

事实与法律需水乳交融

围绕核心辩点:没有非法占有目的

如何印证:双方正常的经济往来

第一,本案是否构成寻衅滋事罪,在事实认定、法律适用上尚有需要讨论之处

第二,无前科,一贯遵纪守法,系初犯;身体不好;

第三,本案不符合最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第136条规定的应当逮捕的情形。

第四,如前所述,系主观恶性较小的初犯,符合最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第140条第2项的规定,“可以作出不批准逮捕的决定”。

               要点总结

多会见,多聊天

多和家属聊天

多取证,尤其是客观证据

用附件形式提交相关客观证据

共同犯罪案件的辩护

把握节奏

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时间短

7天的起始日期

系统登记

侦查阶段与侦查人员沟通不畅

无法阅卷

事实:重新讲一个“故事”,实事求是,有侧重点地讲对嫌疑人有利的情况

故事的来源:犯罪嫌疑人(会见极其重要)、犯罪嫌疑人家属、调查取证

大部分犯罪嫌疑人没有法律背景,可能分不清重点,那就聊天,从各个角度聊,聊来聊去,可能就能聊到我们关注的重点

家属千差万别,悲欢离合、爱恨情仇,什么样的人都有,律师就是与人打交道,有的家属可以成为律师的助手

调查取证,刑法第306条是悬在刑辩律师头上的一把剑,公平和效率问题,在两者之间如何平衡,言辞证据容易变化,调查言辞证据风险很大,串供吗?所以主要是书面证据、实物证据,如微信聊天记录等,大部分来自犯罪嫌疑人和犯罪嫌疑人家属。我们调查取证的方式必须符合要求,合法性是对于司法机关取证的要求,律师提出的证据不受此限制,但是可以追究违法取证的责任,这个问题还可以讨论

法律:最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第128--141条

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两高一部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》

两高《关于常见犯罪的量刑指导意见(试行)》

辩护我认为,本案有如下量刑情节,根据刑事诉讼法第173条的规定,现向贵院提出,供贵院在审查时参考。

第一认罪认罚意见第9被告人具有自首、坦白情节,同时认罚认罪的,应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。

犯罪嫌疑人系初犯、无前科。认罪认罚意见第9对罪行较轻、人身危险性较小的,特别是初犯、偶犯,从宽幅度可以大一些。

淫秽物品视频的危害性应大于图片

最高检应十三层全国人人常委会的审议意见28和洛实意见。不能

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指导性案例、刑事审判参考

“六稳”、“六保”

习近平总书记在民营企业座谈会上的讲话

最高人民法院关于充分发挥审判职能作用为企业家创新创业营造良好法治环境的通知

最高人民法院关于充分发挥审判职能作用切实加强产权司法保护的意见

案发地法院相同罪名的判决书

 

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事实:重新讲一个故事

法律:检刑诉规则128-141 达不达到批捕的条件

调查取证:实物证据

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