前法官的诉讼逆转秘诀

证据篇、法律依据篇、出庭篇

主讲人

陈雪松

多年法院审判工作经验

盈科深圳争议解决法律事务中心执行主任

盈科第四届全国民事诉讼法律专业委员会主任

前言：讲师介绍，诉讼逆转课程介绍，证据篇，法律依据篇，出庭篇。

1. 证据篇，如何搜集证据、解释证据、筛选证据，赢在事实。

1.1如何搜集证据 腿勤 眼勤 嘴勤 脑勤 同理心

1.1.1腿勤 现场会告诉你答案

案例1:通信井盖侵权——去现场寻找证据。

案例2:二楼漏水纠纷——现场迷惑你，经验的价值

案例3：一楼棚顶漏水——鉴定责任划分

案例4:井盖上的石头——往日重现  

案例5:六楼空房漏水—谁来赔偿

案例6：通信线路侵权纠纷——偷梁换柱

案例7：幕墙施工纠纷——未临其境，了然于胸。

小结一：证据的来源：当事人收集，代理人指导当事人收集，代理人自行收集，这个课程讲后两两种收集方式，发挥律师的专业价值。代理人去现场，可以形象的感知案件事实，有利于代理人未来向法庭形象、具体的介绍案件事实。同时，代理人可以利用办案经验，收集到一些与案件有关的证据。核实委托人描述的案件事实是否无误。

去现场，更多的时候，不是简单搜集到了新证据，而是发现了起诉状答辩状和判决书中没有记录的新的事实，在侵权纠纷中，把单一因果关系，变成了多因一果，或者改变了原来的因果关系。在合同纠纷中，因为去现场发现了新的事实，把违约变成不违约。

 

1.1.2眼勤，反复阅读证据材料 温故而知新。

案例8:陈某租赁合同纠纷 代理五个阶段——书读百遍，其义自现。

经验是雷达，是过滤网。

 

1.1.3嘴勤  通过讲解，让接触案件事实和证据的人提供证据和线索。

1.1.3.1横向沟通，向接触案件事实的多人了解案情，挖掘证据

案例9:合伙纠纷——是合伙建房还是合伙经营商务ktv

1.1.3.2纵向沟通  沟通由浅入深，多次沟通

场景：资产评估报告——区分当事人的理解能力

案例10: 谢某民间借贷纠纷——换人如换刀 遗漏的重要证据

案例11：北京高管劳动争议——外地当事人的庭前沟通

小结二：嘴勤是指导客户收集证据或者提示客户提供证据线索的比喻。方式是召开证据交流会，我方律师团队的全部成员和对方单位负责人、法务以及接触案件事实的财务、技术、行政等各部门人员。实现的目的，全面了解案件事实，案件背景，争议焦点和案件细节。负责人和法务对于案件事实的掌握未必全面客观。收集已有据材料，挖掘新证据。还原案件事实。

 

1.1.4脑勤 案件的统筹思维

案例12：李某系列案从劳动仲裁开始——机会只有一次

1.1.5同理心 创造取证氛围

案例13：故意伤害罪辩护 ——价值取向

小结三：证据之所在，败诉之所在。为什么课件中使用“搜集证据”的概念，而不是“收集证据”。搜集与收集都是讲事物集中再一起的意思，但区别在于行动目标不同，搜集强调寻找并聚集事物，具有一定选择性和方向性；而收集是将现场的事物聚集在一起，进行客观整理。搜集更关注寻找和选择，收集更注重整理和汇集。对于诉讼案件，特别是复杂案件或者败诉案件的代理，代理人不能拘泥于原有证据，更要去寻找新的证据，实现法律事实上的突破。

 

1.2如何解释证据 

横看成岭侧成峰，远近高低各不同。

1.2.1合同背景解释

案例14:孙某股权转让担保纠纷——把文字放进背景里解读

1.2.2体系解释、合同目的、系统解释、合同词句解释

案例15:广东与辽宁承揽合同纠纷 ——一千个哈姆雷特

1.2.3合同有关条款、交易习惯解释

案例16:崔某不当得利纠纷——履行与约定 

 

1.3如何筛选证据，做好证据防守。庭前证据筛选，证人筛选，旁听人员筛选。

1.3.1庭前证据筛选

案例17:中润公司运输合同纠纷——证据是一把双刃剑

案例18: 买卖合同纠纷——公证书

案例19：陈某股权转让纠纷——判断是否提交证据 要审时度势

 

1.3.2证人筛选（培训）

固定证据的先由证人写书面的证言，不能引导证人做伪证，可以和证人把案件事实厘清，帮助证人客观准确的证明相关事实。模拟演练出庭作证，告知庭审作证的程序，预估法官及对方当事人可能会问到的问题，事前做好准备，可以做到不慌不忙，从容应对。

案例20:高某民间借贷纠纷——抓住对方证人出庭的机会

案例21:孙某提供劳务者受害责任纠纷——助理失误 化险为夷

 

1.3.4 旁听人员的筛选

场景:土地买卖合同纠纷（付款的认可）防守

 

2、法律依据篇，如何解构法条、比对事实，找出正确的诉讼路径，赢在法律。

小结六：法律的生命不在于逻辑，而在于经验，法律三段论由：法律依据（大前提）、事实前提（小前提）和司法裁判（结论）三部分组成。第一篇，我们讲的是小前提-事实前提，面对疑难案件和败诉案件，我们想实现诉讼逆转，除了寻找新的法律事实，就是要适用新的法律依据。追求更更合理的裁判结论。基于经验和细致的分析对比，一种路径找到不同点，法律事实和法律依据不匹配；另一种路径找到相同点，法律依据与法律事实更匹配；最高院不同部门的裁判观点也不尽相同，下级法院的差异则更大。这就是代理律师实现诉讼逆转空间。经验来源于熟悉的法律司法解释，自己经办的案例，自己接触过案例，别人的经验和接触的案例。

 

3、出庭篇，如何庭前准备、有效出庭、庭后复盘，取信于法官，赢在庭审。

3.1庭前准备 6件文书，6件事，对每一个案件都心存敬畏

3.1.1 法律文书准备

没准备好，专业性受质疑。准备好，细节赢得尊重

场景：代理律师向法官借材料——最新的起诉状，答辩状 上诉状

场景：高院合同纠纷二审开庭——上诉状合并

场景: 路灯杆纠纷——最新的诉讼请求，最新计算依据（统计局数据变化）

 

3.1.1.2 证据材料

不要依赖原审法院的卷宗，新程序要重新准备证据材料，准备好，永远不会错

场景：某高院买卖合同二审——归纳争议焦点，围绕焦点，重新提交证据

场景：路灯杆纠纷案例——二审发回重审的，二审新证据不在发回卷宗里

场景：中院承揽合同纠纷二审——庭前再次熟悉每一份证据

场景：军产房租赁合同——助理的失误和缺席，现场考验基本功。

场景: 华某买卖合同纠纷——微信记录和微信文件印证复印件的真实性

 

3.1.1.3 庭审设问提纲

争议焦点，法官的提问 我方要问的问题 对方可以会问的问题

不要总是我以为，要想到他以为

场景：买卖合同纠纷——原告角色，不可理喻的反诉

 

3.1.1.4 大事记（时间轴） 法律关系图（思维导图）

心中有（树）数，提高反应速度，做法官的助手

场景：下海后的第一张时间轴，第一个律顾问客户的加分

 

3.1.1.5 分层次的法律依据

打印出来 应对提问 主动发言

场景：某民市刑附民纠纷——现场查询部门规章

场景：最高院开庭——本想庭上查询  手机存放柜中

场景：高院二审开庭  先诉抗辩权 先履行抗辩权——忘记民法典第几条？对自己的记忆力要有清醒的认识

 

3.1.1.6 类案检索报告

已经是基本动作，时时更新，以月份为更新频次

场景：庭审结束时，主动问，如果当事人在旁听，对律师印象会减分。

场景：各个争议焦点都要检索，包括自己熟悉的，怀疑一切。辩证看经验。

 

3.1.2庭前补证 取证一直在进行

场景：锦州买卖合同纠纷 ——无收货凭证，借力对方

场景：广东家具买卖合同纠纷 ——未收货和清点，借力法官

 

3.1.3 庭前辅导

案例28： 老夫少妻继承纠纷——不是演出，胜似演出。

小结七：庭前准备至关重要，凡事欲则立，不预则废。准备，准备，再准备。模拟法庭尤为必要。接近真实的演练才能发现准备的不足之处。

 

3.2出庭 

3.2.1礼仪 守时

案例29：提供劳务者受害责任纠纷 ——迟到和辩解，不尊重法官

3.2.2着装 印象加分

场景：北方高院夏季开庭——对手的的标准着装，法官的尊重

场景：云南担保公司追偿权纠纷——七方当事人，我穿律师袍

3.2.3答辩 层层设防

场景：担保公司追偿权纠纷——避免答辩意见自相矛盾

案例30：哈勃灯具买卖合同——抓住对手二次庭审发言的矛盾之处，击败对方

3.2.4 举证

案例31：中某集团建设工程施工合同纠纷——临场举新证 慎之又慎

3.2.5质证

案例32：矿山买卖合同纠纷 ——严谨质证

3.2.6 回答法官提问和追问

案例33:某街道建设工程施工合同纠纷 填坑问题——表达准确，言简意赅很难做到

案例34：医用产品买卖合同纠纷—— 珍惜二审中回答问题的机会

案例35:法律服务委托合同纠纷—— 法官没有无缘无故的提问，准备不足，不知其义

3.2.7发言

案例36：新北公司买卖合同——言之有物，不打空炮

案例37：土地房产买卖合同纠纷——紧跟法官庭审思路 组织语言

场景：无理也不投降，感慨对手的狡辩

3.2.8 调整诉讼路径

案例38：建设工程施工合同纠纷——根据庭审情况，及时调整诉讼路径

3.2.9 未出庭人员的注意事项

场景：绿化劳务合同纠纷——证据防守

场景：华某公司买卖合同合同——注意法官当庭压迫式调解

 

3．3 庭后

庭后沟通 代理意见的调整 类案检索

案例39：行政违法和行政赔偿纠纷 ——提交类似案例，庭后沟通

案例40：股东资格确认纠纷 控制权之争 胜诉——请求权基础变更

案例41：刘某民间借贷纠纷 ——庭后沟通，试探方向，设障引流

案例42：沈飞买卖合同纠纷—— 如何对待貌似不正的举证责任分配

案例43：刑附民纠纷——没有永远的敌人，借助对方的力量

小结九：裁判文书没有下发之前，这一阶段的代理工作就没结束，要针对庭审情况，继续采取有效行动，影响法官的裁判方向。乾坤未定，你我皆是黑马。