刑事辩护实战技能指引  （上）

                           ——   田文昌 （京都所）

一、接谈案件和会见：

1、耐心倾听而不轻信。不管什么样的话，都要耐心倾听。如医生面对患者。倾听不等于轻信。“谁都不信”：不信当事人、不信亲属、不信警察、检察官、法官。

2、客观分析而不承诺。不能保证或者预测结果。

3、告知权利、防范在先。律师不能够承诺，不能够讲大话，不能私自收费等。

刑事辩护基本技能浅谈

• 谈案和会见

耐心倾听不轻信，没理由轻信，谁都不信，当事人，警察，法官，检察官都不信，信证据。根据就是证据。证据真实和法律真实有区别。

客观分析不承诺；当事人最爱听的就是承诺。

告知权利，防范在前

会见：

摆正关系，要有亲和力，不能训斥，贬低当事人，依法行事，谨言慎行，自我保护。

• 调查取证

一、田文昌：刑事辩护实战技能指引（上）

（二）阅卷

4.切忌先入为主

5.准确摘录案卷-摘录案卷内容的原则

一定要认真、准确、忠于原文

6.重视制表、画图

图画的准确、科学与否很重要：做表如果不做到最细的程度，很难发现这些呾，但是做细了以后，问题超乎你的想象。

办案子必须重视案卷：通过阅卷能发现一些非常重大的、关键性的、意想不到的问题。

7.帮助法官看卷

我们做的表和图可以提供给合议庭，帮助法官看卷。

利用证据去说服法官，尽力把案卷里的问题、证据、观点、矛盾、冲突研究透、列出来，再加上我们的意见交给法官。

三、形成辩护思路

（一）对案件事实要分析透彻

1.要对案件事实进行充分分析，包括实体和程序两个方面；

2.在论证、研究案件的时候，注意吃透法律原理和条文表述；

3.分析一个案子要拿事实、证据和法律依据来说话。
（二）寻找辩点要打开思路

1.举例：律师包庇案

2.突破点：“移花接木”——“借花献佛”

接谈案件

第一，耐心倾听而不轻信，不管什么样都要耐心倾听，就像一个医生面对一个患者

第二，客观分析而不承诺，不能保证或者预测结果

第三，告知权利 、防范在先，律师不能够承诺，不能讲大话，不能私自收费等等

会见

一、要摆正关系

二、要有亲和力

三、耐心倾听，不可轻信

四、不能训斥，贬低当事人

五、依法行事，遵守规则

六、谨言慎行，自我保护

调查取证和阅卷

调查取证的作用不容忽视：在法治发达国家律师主要进行消极辩护；我们现有法治水平下，消极辩护作用有限，积极辩护相对重要

知难而上，不能因噎废食：调查取证难的原因在于刑法第306条和刑诉法原第38条规定（已重大修改），排除的非法证据不包括辩方证据

运用智慧加强自我保护：

1、通过维护当事人合法权益的方式，最终达到维护司法公正的目的

2、注意谈话方式问题

3、充分运用智慧，采取各种方式取证

阅卷要求

1、全面细致通览：全面通览，先粗看一遍，避免遗漏

2、抓住重点：善于在卷宗中发现问题，找出重点

3、认真理清线索：不轻信别人，也不要轻信自己的第一感觉，一定要对当事人负责；律师的能力是把复杂问题简单化；画图做表就是把一个案子简化的过程，可以帮助我们理清线索；阅卷的时候不能理清线索，可能会白费功夫，也可能误入歧途，看明白卷要做到“钻进去”和“爬出来”

4、切忌先入为主：分析案卷内容的思路要做到客观超脱，不能先入为主，更不能盲目乐观，一定要先从最坏处考虑；我们成功与否就在于不管做什么事都能超脱偏见，战胜自己

5、准确摘录案卷：一定要认真、准确、忠于原文；不能摘录大意，更不能夹带个人观点

6、重视制表、画图：做表画图要做到最细的程度，做细了才能发现问题；办案必须重视案卷，通过阅卷能发现一些非常重大、关键性、意想不到的问题

7、帮助法官看卷：我们做的表图可以提供给合议庭，帮助法官看卷；利用证据说服法官，尽力把案卷里的问题、证据、观点、矛盾、冲突研究透、列出来，再加上我们的意见交给法官

形成辩护思路

（一）对案件事实要分析透彻

要对案件事实进行充分分析，包括实体和程序两个方面；在论证、研究案件的时候，注意吃透法律原理和条文表述；分析一个案子要拿事实、证据和法律依据来说话

（二）寻找辩点要打开思路

举例：律师包庇案

突破点：移花接木——借花献佛

1、排除辩方证据非法性。——这个不公平，辩方证据通常不合法或者说经不合法途径取得。欧美不排除辩方的非法证据，即不要求辩方证据的非法性。只要求其真实性和关联性。

2、取证时最好录音录像，以此自我保护。

3、在论证因果关系时必须是一因一果，不能往复循环，无限延申。如吴英案中，吴英是向特定数量的地下钱庄借钱，地下钱庄再向不特定多数贷款人集资，这里就不能界定为吴英是非法集资。另外关于诈骗罪的认定，是要以非法占有为目的，且骗来的前用于自己挥霍。但吴英是以经营为目的，拿到的钱也用来经营了，只有占比1.8%的资金购买了汽车等奢侈品，按这个比例全部定为诈骗的主观故意显然不合理。

4、

第一讲：刑事辩护实战技能指引（上）

一、接谈案件与会见

（一）接谈案件

1、耐心倾听而不轻信，就像医生面对患者，不信当事人，不信检察官，只信证据。但是都要听，但什么都不要信，最后看材料，重调查，重研究。

2、客观分析而不承诺，不能保证或者预测结果。我们没有承诺的能力和条件，客观的分析，根据已经掌握的材料，可能会有个什么样的结果

3、告知权利，防范在先。不能承诺，不能私自收费，不要讲大话。

（二）会见

1、要摆正关系。要依法维护当事人的权利。放下身段为委托人服务。

2、要有亲和力。取得当事人的信任。

3、耐心倾听，不可轻信。

4、不能训斥、贬低当事人。律师只能帮助当事人，委婉的规劝他。不能训斥当事人，要尊重其人格。

5、依法行事，遵守规则。

6、谨言慎行，自我保护。提问时要注意问话方式。解释法律透彻。

二、调查取证和阅卷

（一）调查取证

1、调查取证的作用不容忽视。积极辩护和消极辩护。法治发达国家，消极辩护，即只要打破控方证据链就可以做到有效辩护，中国目前法治情况下，单纯消极辩护是不能做到有效辩护。所以应该积极辩护，积极调查取证。

2、知难而上，不能因噎废食。刑法第306条，导致调查取证难。应当排除的非法证据不包括辩方证据。证据的三性是控方证据，定罪的证据，不包括辩方证据。律师要严格取证。律师取证的合法性与否不能由被告人来承担不利后果。只要真实有关联性就可以作为辩方证据。

3、运用智慧加强自我保护。通过维护当事人合法权益的方式，最终达到维护司法公正的目的。运用智慧，采取各种方式取证。尽量两个人以上取证，尽量录音录像。录音录像是为了保护自己。采取书面自书材料或者申请证人出庭作证。

（二）阅卷

1、全面细致通览。先粗看一遍，避免遗漏。中国的审判中心原则远远没有实现，按照案卷来定罪。不像欧美直接证人出庭，言辞证据定罪。

2、善于在卷宗重发现问题，找出重点。细看材料，发现蛛丝马迹。

3、认真理清线索。不要轻信别人，也不要轻信自己的第一感觉，一定要对当事人负责。律师的能力是把复杂问题简单化。画图做表很重要。画图做表就是把一个案子简化的过程，可以帮助我们理清线索。阅卷的时候不能理清线索，可能会白费功夫，也可能误入歧途，看明白卷要做到钻进去和爬出来。

4、切忌先入为主。分析案卷内容的思路要做到客观超脱，不能先入为主，更不能盲目乐观，一定要先从最坏处考虑。我们成功与否就在于不管做什么事都能超脱偏见，战胜自己。

5、准确摘录案卷。一定要加引号，认真、准确、忠于原文，不能摘录大意，更不能夹带个人的观点，要像复印照相一样。

6、重视制表、画图。画图的准确、科学与否很重要。做表如果不做到最细的程度，很难发现这些问题，但是做细了以后，问题超乎你的想象。办案子必须重视案卷，通过阅卷能发现一些非常重要的、关键性的，意想不到的问题。

7、帮助法官看卷。我们做的图表可以提供给合议庭，帮助法官看卷。利用证据去说服法官，尽力把案卷里的问题、证据、观点、矛盾、冲突研究透，列出来，再加上我们的意见交给法官。

三、如何形成辩护思路

（一）对案件事实要分析透彻

1、要对案件事实进行充分分析，包括实体和程序两个方面。专家论证意见很重要。

2、在论证、研究案件的时候，注意吃透法律原理和条文表述

3、分析一个案子要拿事实、证据和法律依据来说话。

（二）寻找辩点要打开思路

举例：律师包庇案

突破点：移花接木到借花献佛

研究案件背景，

刑事辩护技能是一个大课题

接谈案件 阶段

须注意：

（一）耐心倾听而不轻信。可适当引导一下。（谁都不信，都可能有假、都有可能有错，只信证据；但什么都要听）法律（证据）真实与客观真实

维护司法公正是目的

（二）客观分析而不承诺

（三）告知权利、防范在先。不能私自收费、不能给予承诺等须明确告知

会见 阶段

我们是委托人的代表人

刑事辩护ji

接谈案件要点：

1、告知权利，防范在先。

2、耐心倾听而不轻信。

3、客观分析而不承诺。

会见要点：

1、要摆正关系；2、要有亲和力；3、耐心倾听、不可轻信；4、不能训斥、贬低当事人。5、依法行事、遵守规则；6、谨言慎行，自我保护。

非法排除的证据不应当包括辩方证据。

摘录案卷内容的原则：认真准确、忠于原文，不能摘录大意，不能夹带个人观点。

一、接谈案件和会见

（一）接谈案件

1、 耐心倾听而不轻信。谁都不信，都可能有假有错，只信证据。

2、客观分析而不承诺。不能保证或者预测结果。只能根据证据和相关法律规定，客观分析。

3、告知权利，防范在先。不能够承诺，不能够讲大话，不能私自收费等等。

（二）会见

1、要摆正关系。明确我们的权利来源，来源于委托，依法维护当事人的合法权益。依照法律是前提，为当事人服务才是目的。

2、要有亲和力。

3、耐心倾听、不可轻信。

4、不能训斥、贬低当事人。

5、依法行事、遵守规则。

6、谨言慎行、自我保护。在解释法律，解答问题的范围内，来说清楚问题。

二、调查取证和阅卷

（一）调查取证

1、调查取证的作用不容忽视。在法治发达国家律师主要进行消极辩护。我们现有法治水平下，消极辩护作用有限，积极辩护相对重要。

2、知难而上，不能因噎废食。调查取证难的原因：刑法第三百零六条和刑事诉讼法原第三十八条的存在；刑事诉讼法原第三十八条终于重大修改；举例排除非法证据是否包括辩方证据？证据的三性是对控方证据而言，辩方证据不要求合法性，当然这并不是鼓励律师非法权证。

3、运用智慧加强自我保护。两个律师以上取证、通过录音录像。

通过维护当事人合法权益的方式，最终达到维护司法公正的目的；

注意谈话方式问题；

充分运用智慧，采取各种方式取证。采用书面、自述材料的方式；申请证人出庭作证；申请法院调取证据。

（二）阅卷

1、全面细致通览

全面通览。先粗看一遍，避免遗漏。

2、抓住重点

善于在卷宗中发现问题，找出重点。

3、认真理清线索

不轻信别人，也不要轻信自己的第一感觉，一定要对当事人负责；

律师的能力是把复杂问题简单化；

画图做表就是把一个案子简单化的过程，可以帮助我们理清线索；

阅卷的时候不能理清线索，可能会白费功夫，也可能误入歧途，看明白卷要做到钻进去和爬出来。

4、切忌先入为主

分析案卷内容的思路要做到客观超脱，不能先入为主，更不能盲目乐观，一定要先从最坏处考虑；

我们成功与否就在于不管做什么都能超脱偏见，战胜自己。

5、准确摘录案卷

摘录案卷内容的原则。一定要认真、准确、终于原文。不能摘录大意，更不能夹带个人观点。

6、重视制表、画图

画图的准确、科学与否很重要。做表如果不做到最细的程度，很难发现这些问题，但是做细了以后，问题超乎你的想象。

办案子必须重视案卷。通过阅卷发现一些非常重大的、关键性的、意想不到的问题。

7、帮助法官阅卷

我们做的表和图可以提供给合议庭，帮助法官阅卷。

利用证据说服法官，尽力把案卷里的问题、证据、观点、矛盾、冲突研究透、列出来，再加上我们的意见交给法官。

三、形成辩护思路

（一）对案件事实要分析透彻

要对案件事实进行充分分析，包括实体和程序两个方面。

在论证、研究案件的时候，注意吃透法律原理和条文表述。

分析一个案子要拿事实、证据和法律依据来说话。

（二）寻找辩点要打开思路

举例：律师包庇案

突破点：移花接木--借花献佛，律师只是起到传花的作用。

犯罪线索，事实是真实的。

做假证明包庇，律师没有做假证明。

立功证明，是公安机关认定出具的。

一、接谈案件和会见

（一）接谈案件

1.耐心倾听而不轻信。不管什么样的话，都要耐心倾听，就像一个医生面对一个患者。

2.客观分析而不承诺。不能保证或者预测结果。

3.告知权利、防范在先。律师不能够承诺，不能够讲大话、不能私自收费等等。

（二）会见

1.要摆正关系。受委托而形成，是委托人的代言人。

2.要有亲和力。

3.耐心倾听，不可轻信。

4.不能训斥、贬低当事人。

5.依法行事、遵守规则。

6.谨言慎行，自我保护。

二、调查取证和阅卷

（一）调查取证

1.调查取证的作用不容忽视

在法治发达国家，律师主要进行消极辩护

我们现有法治水平下，消极辩护作用有限，积极辩护相对重要。

2.知难而上，不能因噎废食

（1）调查取证难的原因：《刑法》第306条和《刑事诉讼法》原第38条的存在

（2）《刑事诉讼法》原第38条终于重大修改

（3）举例：排除非法证据是否包括辩方证据？

3.运用智慧加强自我保护

（1）通过维护当事人合法权益的方式，最终达到维护司法公正的目的；

（2）注意谈话方式问题；

（3）充分运用智慧，采取各种方式取证；

（二）阅卷

1.全面细致通览

——先粗看一遍，避免遗漏

2.抓住重点

——善于在卷宗中发现问题，找出重点

3.认真理清线索

（1）不轻信别人，也不要轻信自己的第一感觉，一定要对当事人负责；

（2）律师的能力是把复杂问题简单化；

（3）画图做表就是把一个案子简化的过程，可以帮助我们理清线索；

（4）阅卷的时候不能理清线索，可能会白费功夫，也可能误入歧途，看明白卷要做到“钻进去”和“爬出来”；

4.切忌先入为主

（1）分析案卷内的思路要做到客观超脱，不能先入为主，更不能盲目乐观，一定要先从最坏处考虑。

（2）我们成功与否就在于不管做什么事都能超脱偏见，战胜自己。

5.准确摘录案卷

摘录案卷内容的原则

——一定要认真、准确、忠于原文；不能摘录大意，更不能夹带个人的观点。

6.重视制表、画图

（1）图画的准确、科学与否很重要。做表如果不做大最细的程度，很难发现这些问题，但是做细了以后，问题超乎你的想象。

（2）把案子必须重视案卷。通过阅卷能发现一些非常重大的、关键性的、意想不到的问题。

7.帮助法官看卷

（1）我们做的表和图可以提供给合议庭，帮助法官看卷。

（2）利用证据去说服法官，尽力把案卷里的问题、证据、观点、矛盾、冲突研究透、列出来，再加上我们的意见交给法官。

三、形成辩护思路

（一）对案件事实要分析透彻

1.要对案件事实进行充分分析，包括实体和程序两个方面；

2.在论证、研究案件的时候，注意吃透法律原理和条文表述；

3.分析一个案子要拿事实、证据和法律依据来说话；