田文昌领衔京都刑辩课:有效辩护全流程实务指引

一、接谈案件和会见

(一)接谈案件

1、 耐心倾听而不轻信。谁都不信,都可能有假有错,只信证据。

2、客观分析而不承诺。不能保证或者预测结果。只能根据证据和相关法律规定,客观分析。

3、告知权利,防范在先。不能够承诺,不能够讲大话,不能私自收费等等。

(二)会见

1、要摆正关系。明确我们的权利来源,来源于委托,依法维护当事人的合法权益。依照法律是前提,为当事人服务才是目的。

2、要有亲和力。

3、耐心倾听、不可轻信。

4、不能训斥、贬低当事人。

5、依法行事、遵守规则。

6、谨言慎行、自我保护。在解释法律,解答问题的范围内,来说清楚问题。

二、调查取证和阅卷

(一)调查取证

1、调查取证的作用不容忽视。在法治发达国家律师主要进行消极辩护。我们现有法治水平下,消极辩护作用有限,积极辩护相对重要。

2、知难而上,不能因噎废食。调查取证难的原因:刑法第三百零六条和刑事诉讼法原第三十八条的存在;刑事诉讼法原第三十八条终于重大修改;举例排除非法证据是否包括辩方证据?证据的三性是对控方证据而言,辩方证据不要求合法性,当然这并不是鼓励律师非法权证。

3、运用智慧加强自我保护。两个律师以上取证、通过录音录像。

通过维护当事人合法权益的方式,最终达到维护司法公正的目的;

注意谈话方式问题;

充分运用智慧,采取各种方式取证。采用书面、自述材料的方式;申请证人出庭作证;申请法院调取证据。

(二)阅卷

1、全面细致通览

全面通览。先粗看一遍,避免遗漏。

2、抓住重点

善于在卷宗中发现问题,找出重点。

3、认真理清线索

不轻信别人,也不要轻信自己的第一感觉,一定要对当事人负责;

律师的能力是把复杂问题简单化;

画图做表就是把一个案子简单化的过程,可以帮助我们理清线索;

阅卷的时候不能理清线索,可能会白费功夫,也可能误入歧途,看明白卷要做到钻进去和爬出来。

4、切忌先入为主

分析案卷内容的思路要做到客观超脱,不能先入为主,更不能盲目乐观,一定要先从最坏处考虑;

我们成功与否就在于不管做什么都能超脱偏见,战胜自己。

5、准确摘录案卷

摘录案卷内容的原则。一定要认真、准确、终于原文。不能摘录大意,更不能夹带个人观点。

6、重视制表、画图

画图的准确、科学与否很重要。做表如果不做到最细的程度,很难发现这些问题,但是做细了以后,问题超乎你的想象。

办案子必须重视案卷。通过阅卷发现一些非常重大的、关键性的、意想不到的问题。

7、帮助法官阅卷

我们做的表和图可以提供给合议庭,帮助法官阅卷。

利用证据说服法官,尽力把案卷里的问题、证据、观点、矛盾、冲突研究透、列出来,再加上我们的意见交给法官。

三、形成辩护思路

(一)对案件事实要分析透彻

要对案件事实进行充分分析,包括实体和程序两个方面。

在论证、研究案件的时候,注意吃透法律原理和条文表述。

分析一个案子要拿事实、证据和法律依据来说话。

(二)寻找辩点要打开思路

举例:律师包庇案

突破点:移花接木--借花献佛,律师只是起到传花的作用。

犯罪线索,事实是真实的。

做假证明包庇,律师没有做假证明。

立功证明,是公安机关认定出具的。

 

 

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一、接谈案件和会见

(一)接谈案件

1.耐心倾听而不轻信。不管什么样的话,都要耐心倾听,就像一个医生面对一个患者。

2.客观分析而不承诺。不能保证或者预测结果。

3.告知权利、防范在先。律师不能够承诺,不能够讲大话、不能私自收费等等。

(二)会见

1.要摆正关系。受委托而形成,是委托人的代言人。

2.要有亲和力。

3.耐心倾听,不可轻信。

4.不能训斥、贬低当事人。

5.依法行事、遵守规则。

6.谨言慎行,自我保护。

 

二、调查取证和阅卷

(一)调查取证

1.调查取证的作用不容忽视

在法治发达国家,律师主要进行消极辩护

我们现有法治水平下,消极辩护作用有限,积极辩护相对重要。

2.知难而上,不能因噎废食

(1)调查取证难的原因:《刑法》第306条和《刑事诉讼法》原第38条的存在

(2)《刑事诉讼法》原第38条终于重大修改

(3)举例:排除非法证据是否包括辩方证据?

3.运用智慧加强自我保护

(1)通过维护当事人合法权益的方式,最终达到维护司法公正的目的;

(2)注意谈话方式问题;

(3)充分运用智慧,采取各种方式取证;

(二)阅卷

1.全面细致通览

——先粗看一遍,避免遗漏

2.抓住重点

——善于在卷宗中发现问题,找出重点

3.认真理清线索

(1)不轻信别人,也不要轻信自己的第一感觉,一定要对当事人负责;

(2)律师的能力是把复杂问题简单化;

(3)画图做表就是把一个案子简化的过程,可以帮助我们理清线索;

(4)阅卷的时候不能理清线索,可能会白费功夫,也可能误入歧途,看明白卷要做到“钻进去”和“爬出来”;

4.切忌先入为主

(1)分析案卷内的思路要做到客观超脱,不能先入为主,更不能盲目乐观,一定要先从最坏处考虑。

(2)我们成功与否就在于不管做什么事都能超脱偏见,战胜自己。

5.准确摘录案卷

摘录案卷内容的原则

——一定要认真、准确、忠于原文;不能摘录大意,更不能夹带个人的观点。

6.重视制表、画图

(1)图画的准确、科学与否很重要。做表如果不做大最细的程度,很难发现这些问题,但是做细了以后,问题超乎你的想象。

(2)把案子必须重视案卷。通过阅卷能发现一些非常重大的、关键性的、意想不到的问题。

7.帮助法官看卷

(1)我们做的表和图可以提供给合议庭,帮助法官看卷。

(2)利用证据去说服法官,尽力把案卷里的问题、证据、观点、矛盾、冲突研究透、列出来,再加上我们的意见交给法官。

 

三、形成辩护思路

(一)对案件事实要分析透彻

1.要对案件事实进行充分分析,包括实体和程序两个方面;

2.在论证、研究案件的时候,注意吃透法律原理和条文表述;

3.分析一个案子要拿事实、证据和法律依据来说话;

 

 

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