一、亲子关系是否融洽、婚姻关系是否安宁
1、亲子关系融洽,婚姻关系不融洽
父母赠与的可能性要大于借款可能性
2、亲子关系不融洽,婚姻关系不融洽
父母借款的可能性要大于赠与可能性
二、借条时间是否合理
借条成立的时间是否合理;
三、催讨时间
若婚姻存续期间一直没有催讨,仅在离婚时催讨,一般认定为赠与,而不是借款。
一、亲子关系是否融洽、婚姻关系是否安宁
1、亲子关系融洽,婚姻关系不融洽
父母赠与的可能性要大于借款可能性
2、亲子关系不融洽,婚姻关系不融洽
父母借款的可能性要大于赠与可能性
二、借条时间是否合理
借条成立的时间是否合理;
三、催讨时间
若婚姻存续期间一直没有催讨,仅在离婚时催讨,一般认定为赠与,而不是借款。
家暴:
行为故意性, 不是误伤
行为的主动性,不是正当防卫
行为持续性:仅针对精神性侵害,肉体上的不需要持续性。
证据类
自认,行政类报警回执处罚决定等,法医类,电子类,视听类,居委会
人身保护令的申请
家暴的取证很难,作为法院不能用较高标准。
<办理人身保护令实施办法>
救济途径:
工作单位,居委会村委会,妇联等求助机构,公安法院
1、聊天记录、邮件往来;
内部:完整性,与原件核对无误,手机载体需要提供;
外部:与其它证据形成完整证据链,仅聊天记录证明效力较低;聊天记录中如果有照片等足以证明。
2、承诺书、忏悔书;
出自自愿,如果受胁迫,可以第一时间报警。提供反证;出轨的其它证据。
3、照片视频、视听资料
合法取得,用途合法
4、证人证言:
无利害关系
补强性效力
证据的博弈:
三、财产分割风险与策略
过错风险:
长期性、持续性、以夫妻名义生活
小区物业、邻居证言、居委会,生活消费水电物业的交纳
无过错风险:
精神损害赔偿
忠诚协议 的效力,是否具有强制执行力
不赋予强制执行效力
第三者风险:
被小三时,
接受赠与时被诉求返还,是全部返还还是部分返还?
共同共有,在没有分割前没有份额区别
全额返还是应该支持的
家庭暴力的认定取证及法律救济实务操作策略:
家庭暴力的常见形式:
1.人身性侵害(殴打、捆绑、残害、限制人身自由)
2.精神性侵害(经常性侮辱)
认定标准:
行为的故意性、行为主动性、行为的持续性(仅针对精神性侵害)、行为的严重性。
家庭暴力的取证方式:
自认类:悔过书、保证书;
行政类:报警回执、处罚决定
法医类:验伤单据、鉴定意见(与行政类结合使用)
电子类:聊天记录、邮件往来。
视听类:照片视频、电话录音。
家庭暴力的证明标准:较高盖然性:
离婚诉讼财产分割实务精讲:
1.婚内出轨对财产分割的影响及实务操作策略。
(1)婚内出轨背景下的财产分割原则:
少分部分的情形:婚姻家庭编1092条;
照顾无过错方:婚姻家庭编1087条。
法官心证和裁量尺度:
过错认定:财产分割
(2)证据搜集与呈现的关键点:
聊天记录、邮件往来:
聊天记录的完整性:内部完整:聊天记录的内容需要完整、全面,无篡改拼接、断章取义。聊天记录需要提交电子载体原件,复印件核对无误提交法庭。外部完整:聊天记录需要与其他证据一起使用,形成完整的证据链条。聊天记录不能单独作为证据,因为他们可能被篡改或者伪造。
承诺书、忏悔书;
非胁迫性。承诺书必须自愿出具,
照片视频、试听资料;居委证明、物业证明。
照片视频、试听资料的合法性:
取得合法:试听资料的取得应当具有合法性,不得侵入他人住宅,不得侵犯他人人身、财产安全。
用途合法:试听资料的用途应当仅限于诉讼 ,不得随意发布社交媒体,公之于众,侵犯他人隐私。
证人证言的证明力:
无利害关系:证人需要具备明示行为能力,且与双方当事人均无利害关系。
补强性效力:证人证言系孤证,无法单独产生效力,需要其他证据的佐证,居委会。公安出具的相关证明,证据证明力强于普通证人证人证言。
(3)财产分割中的风险与策略:
1.过错方的风险:
酌情少分财产:一般过错《民法典婚姻家庭编》1087条
离婚损害赔偿:重婚、与他人同居、其他重大过错《民法典婚姻家庭编》1091条
2.无过错方的风险:
“忠诚协议”是否有效?是否具有强制执行力。
《民法典婚姻家庭编继承编理解与适用》:
3.第三者的风险:
精神损害:不能获得支持,违背公序良俗。但第三者不知情,且造成身体或精神损害。
受赠财物:原配有权主张振宇无效,全额返还夫妻财产。
2周岁以下(母亲直接抚养为原则)
2-8周岁(最有利于未成年人原则)
8周岁以上(尊重本人意愿原则)
例外:解释一44条:
(1)母亲患有严重疾病:传染类、精神类(重度)、失能性疾病;
(2)母亲不作为:有能力却不抚养,不负担“三费”且父亲要求抚养子女
(3)其他消极因素:家暴、遗弃、虐待等伤害行为;吸毒、赌博、卖淫违法行为。
2-8周岁:七个“最有利于”:品行习性、身体健康、亲密程度(重要且决定)、经济条件(辅助性)、生活环境(足够陪伴)、长辈协助(解释一47条)、再婚生育(解释一46条)
8周岁以上:
抚养权归属及抚养费相关实务
解释一56条:变更抚养权(身体失能:重疾、伤残)、行为失职(不作为、虐待)、孩子变心(8周四以上)、其他因素。
抚养权变更的疑难问题:
1.直接抚养子女的一方未经对方同意,擅自将子女交给无亲属关系的他人共同生活并且由他人抚养,对方能否要求变更抚养权?能。
2.抚养一方未按离婚协议约定的生活地点和探视方式,擅自将子女送回老家由亲属代为抚养,并阻挠对方探视,对方能否要求变更抚养权?能。
3.直接抚养子女的父母乙方个他人呢结婚生子,另一方能够要求变更抚养权?不一定。
抚养费金额考虑因素:解释一49条:
子女实际需要、父母的负担能力、当地的生活水平。
父母收入对度抚养费的影响:有固定的收入(一个孩子:20%-30%、两个孩子:不超过50%);无固定收入:按照当年总收入计算、参照同行业水平。
1、内部完整——聊天记录的内容需要完整、全面,无篡改拼接、断章取义。聊天记录需要提交电子载体原件,复印件核对无误提交法庭。
2、外部完整——聊天记录需要与其证据一起使用,形成完整的证据链条
3、承诺书的真实性——非胁迫,基于自身自愿作出的真实意思表示。
4、照片视频、视听资料的合法性——
取得合法:视听资料取得应当具有合法性,不得侵入他人住宅不得侵犯他人人身、财产安全
用途合法:视听资料用途应当仅限于诉讼之用,不得随意发布社交媒体,侵犯他人隐私权
5、证人证言的证明力
无利害关系:证人需要具备民事行为能力,且与双方当事人均无利害关系
补强性效力: