收购方的法律风险

 出售方的法律风险

程序性风险

案例：南国岛地产并购项目

企业性质无法直接并购

存续风险

结构复杂

股东结构（无实际控制人、实际控制人隐形控制、一股独大）

股东矛盾、公司僵局

股东变动（股东出售、涉案、失信、股权质押、婚变）

同业竞争

达成初意向签署并购前期协议

一般签署前期协议后标的公司向投资方开放尽调

前期协议主要内容

1.并购标的

2.价格或估值方式

3.被投资企业（原股东）应负的主要义务和投资者要求得到的主要权利

4.交易进程（尽调和成本负担）

5.并购的前提条件

6.排他权

7.保密义务

单向保密或双向保密、违约责任、保密期限

8.文件效力

除违约责任、保密义务、排他期、争议解决，其他条款一般没有约束力

尽职调查
通过尽职调查发现标的公司的法律问题，给投资方决定是否投资、价格的谈判、交易架构的安排、交易文件的风险防范条款设置提供依据和基础。
1.尽调的范围:全面核查、重点核查还是外围核查?
2.尽调的重点内容:基本情况、经营及业务资质、主要资产、重大债权债务、对外担保、诉讼仲裁及行政处罚情况等。
3.尽调的方式:现场走访、核查原件、公开舆情核查、底稿的保存。

交易谈判
1.谈判前应确定谈判策略和要点，做好谈判桌上的角色分工。
2.商业谈判和法律谈判应同时进行。
3.交易谈判与交易文件应同步，谈判成果应及时转化为书面文件。

交易文件
交易架构安排、尽职调查结果、谈判博弈成果最终落地为白纸黑字的交易文件，替代所有先前的口头的、非正式的、框架性约定，是双方日后实施交易的依据，也是双方发生争议时拿出来找漏洞的凭证。

并购交易主要法律文件:
(1)交易主协议:股权/资产转让协议、增资扩股协议
主要内容:各方主体;并购标的;并购方法;交易价款的确定、调整和结算方式;交易先决条件(付款/交割);陈述与承诺;过渡期安排;新的内部决策机制(席位与权限);合同的成立与生效条件:解除权;违约责任;争议解决方式。
(2)治理制度性文件:章程(修订案)、股东协议、合资合同
主要内容:三会及管理层职权划分，机构设置及表决机制，席位分配，股权变动机制，股东权利义务

(3)附件性文件:财产清单、披露函、劳动合同、保密协议、竟业禁止协议等

内外部审批/备案
1.内部审批:并购方(投决会、总办会、董事会、股东会)、标的公司(董事会、股东会)、出售方(董事会股东会)。
2.外部审批/备案:国资、外资、行业主管部门、登记机关。
 

交割
并购方支付股权/资产转让价款或支付投资价款，办理股权工商变更登记，资产过户登记(针对权属需登记的资产)资产移交。
1.协助公司确认交割先决条件。
2.协助办理股权/资产权属的变更/备案登记。
3.协助资产、证照、账册、印章、密钥、法律文件、核心岗位的移交。

4.落袋为安--钱到手、股权/资产到手、实际控制权到手。

二、并购律师的主要工作内容

一、并购交易的顶层涉及

（一）明确并购目的

并购方和出售方的商业动机、交易目的（人员？技术？资源？资产？）、核心利益

（二）确定并购方式

收购股权还是资产

收购实体还是自愿

收现有主体还是新设主体

（三）策划并购方案并论证可行性

增资入股或购买老股

境内交易或境外交易

一次性交易还是分布交易

是否联合其他主体共同并购

是否需要外部融资

并购前后是否要进行资产债务重组

主要目的：学习并购业务的类型、工作流程、业务技能

归纳并购参与方主要法律风险，解析并购业务涉及的结构涉及、尽职调查、交易文件等基础知识

第一课 并购业务概览

一、并购业务的种类

1，企业全生命周期（合资设立、转让、增减资、合并分立、资产债务重组、解散清算）

2，创业与成长（初始股权结构设计、非上市公司股权激励、私募股权融资：天使投资、风险投资、成长阶段投资、pre-ipo投资）

3，国有企业（国有企业改制：公司制改制、非独资改制、非国有控股改制；国有资产转让/划转）

4，证券市场（上市公司重大资产重组、重组上市、收购合并分立、分拆上市、股权激励）

5，跨境（境外企业境内并购，境内企业境外并购、返程投资）

6，税务筹划

7，经营者集中申报

独立 性

代持人意外身故？代持的股权如何处理？遗产继承？隐名股东？签协议不算，还得立遗嘱！

代持人的风险：未实缴出资，出资范围内承担责任

三会权利分配

法定+公司章程原则

抓大放小

定量分权（对外投资、担保、借款、对外借款、对外担保、关联交易等事项可区别交易金额由股东会或董事会、总经理决定）

对赌类型：股权补偿型、现金补偿型、股权回购型

对赌对象：

目标公司为控股股东或实际控制人提供对赌担保（投资方审查担保、股东会决议、关联股东回避）

减资事项的一致行动或表决权委托

投资协议：整体框架和必备条款

1、签署主体（增资协议和股转协议，签署主体不同）

2、交易价格、价格

A、国有资产，交易价格应以经备案或经批准的评估价值作为定价依据

3、价格的支付方式和条件

4、过渡期安排，善管义务（控股权收购）：禁止行为：标的股权的转让等权属瑕疵问题

5、过渡期损益

6、陈述和保证

7、投资后的公司治理结构，（董事会观察员，旁听权知情权）

8、投资人权利

法律法规不允许做的事情，往往就是有利可图的地方，搞明白各个业务环节中哪里有利可图，就能快速抓住问题可能出现的地方

高科技公司——人才资源中要，核心资源

交易协议中约定：核心人员的离职率作为卖方或管理成支付补偿的依据。

出售方的法律风险

借贷（银行——合同约定，实控人变更——加速到期、非银、民间、明股实债）

重大债权债务切割条款

业绩水分：依赖于税收优惠、依赖于行业补贴。不确定性、关联方利益输送、交易和计算方式不合理（农业公司、农产品买卖、现金交易、第三方代收款、个人代收款）

第三方不利影响，小股东反对、债权人（尤其金融机构，合同约定反对收购或提前到期）、行业主管机关（）

违法建筑，违规占用农用地，不合理的租赁关系

知识产权：来源，对外许可和授权、权属纠纷、续展

质量瑕疵、数量瑕疵、进口设备手续瑕疵（报关进口单据，走私设备）、权属瑕疵、

核心资源：团队（管理、研发、销售）流水、核心客户、核心供应商、商业秘密泄露

经营合规性：经营资质、招投标、商业贿赂（医药行业）、不正当竞争、广告、违规融资

核心员工管理、激励与考核、劳动合同（无固定期限的情形）、社保政策、离退休员工负担（国企，在册员工数量＜离退休员工数量）

国有、集体企业改制存在瑕疵，审批程序、评估程序，成交——产权交易市场进行，目标公司股权归属存在风险。改制程序瑕疵，改制结果存在不确定性，现有股东持有的目标公司股权权属存在不确定性。

股权代持，代持原因：目标股权被出售给第三方，签订代持协议。

登记与实际：

内度管理制度：不合理的排除股东权利（限制股权转让），股东会议事规则、董事会议事规则、总经理规则，内部人控制

出资方式瑕疵、虚假出资（循环出资、虚构无形资产、评估价格虚高）、抽逃出资、程序瑕疵（应评估未评估）

对手变伙伴

并购，员工买断

一致行动人呢

存在多个股东的情形，考虑各个股东之间的关系，是否存在一致行动人的情形，如果仅收购一个股东，其余股东结成一致行动人，或者被其他股东收购，则影响收购方对公司的控制地位。

为什么要卖公司？

同业竞争

企业性质无法直接收购，集体企业，全民所有制企业，——丰县医药总公司案例

医疗器械：新闻 ？涉及处罚？

重点是问题性质：三类：高中低

高：他对交易产生颠覆性影响，比如股权不清，即便过户签了合同，真正权利人跳出来主张股权

中风险：短期内难以整改，但对收购不会产生影响。劳动用工，环保、环保沪法、无形资产房产无产证质押

低风险：违规，不会产生实质性影响，整改人力物力可控，产生成本不高

法律建议：结合当地情况，打电话去问公积金部门。处罚公积金等问题，如果未来打包上市的，就要重视问题本身、再融资

结合并购事件本身