作为被诉方，尽量去否定原告所主张的作品的独创性，即主张原告的作品非原告所独创的。

方法：往前找。

原告是对公有领域中某作品的借鉴。

独创性和侵权认定的关系：

1、原告只能就其独创的内容主张权利--被告证明涉案作品非原告独创，侵权指称不能成立。

2、被诉作品具有独创性，是著作权法意义上的作品，不是被诉作品不侵权的抗辩理由。

3、被诉侵权成果的独创性与其是否侵权无直接关系。

侵权作品认定：接触+实质性相似。

思想和表达如何分界：

在个案中认定有时较为困难。

从具体的文字表达到抽象的主题思想，从上到下有主题思想--故事梗概--每章情节设计--每节的情节设计--每段的情节设计--具体文字表达

实践中判断：1、原告主张相似情节是否为原告所独创  2、相似情节是否过于抽象或概括  3、是否构成实质性相似。

思想属于学术规范保护。

独（客观标准）：不考虑--难易程度、时间投入、技能技巧、材质尺寸、经济价值、社会后果等

创：智力创作的成果。完成过程有智力创作空间，最终能够体现创作者的个性。

创的高度：创的有无实质上是程度问题。

英美法系对创的程度要求较低。大陆法系较高。

中国对于录影采取两分法，对于照片没有两分法。

中国法院对于照片一般会认为是摄影作品，除非是纯粹的翻拍或自动摄影。但是对于录像会按创造性高低分为视听作品或录影录像制品（两分法）。

认定视听作品：看最终的影像表达的画面，而不是仅仅看表演者个人的表演质量。

独创性与侵权认定的关系：

创：能够完整地表达思想感情、传递信息或文意美感。（要有必要的长度）

即便是纯技术创作出来的词、字（独一无二）也不能称之为作品，依旧属于公有领域。

创：不要求高质量或高度文学、美学价值。

创：不要求高质量或高度美感，但是也有最基本的要求，起码要让大众感觉是出于艺术领域。

独：要求差异要达到一定程度，没有差异或差异小，不构成独。

精确临摹不产生作品，著作权法鼓励创新，不鼓励重复。

独对于技巧、难度无特殊要求。

并非说临摹无价值，尤其是不能把是否受著作权法保护和经济价值相等同。

有的临摹值钱有意义，但是作品价值不高。

临摹出的作品如果与目标作品差别过大，可视为一种创作，诞生了作品，如果高度近似，则为临摹。

独立创作不同于自己动手。

独创性：独、创

独：1、从无到有，源自本人 2、在别的作品基础上进行创作（演绎作品）

独对于难度无特殊要求

独创性

独：独立创作，源自本人1、从无到有  2、以原作品为基础进行创作（演绎作品）

现实中作品雷同、巧合的概率很低

独：对大小、材质无要求，仅在大小和材质上有差异，“独”的程度不够，不能视为作品。

利用技艺、技术、手法、材质等，在不同载体上再现一样或几乎一样的最终造型表达，是一种复制行为，不是创作行为，所构成的非作品。

人类的智力成果、一定的形式表现（可被外界感知，通过某种符号来体现智力成果才是作品）、文学，艺术，科学领域内的智力成果（）

独创性：不等同于首创。

分为：独、

作品：人类的智力成果

可被客观感知的外在表达（以一定形式表现）

著作权的客体：作品。

著作权法第三条：文学、艺术、科学领域内的具有独创性的以一定形式表现的智力成果。（必要非充分条件）

作品：作为人类的智力成果

著作权是指法律赋予民事主体对作品或相邻客体的专有权利（排他权利）

著作权法保护邻接权的力度相较于作者权小一些。

著作权制度的正当性：为了社会文艺创作的繁荣

智力成果财产权的范围取决于法律的界定。

知识产权：知识和产权。

法律上的财产：稀缺而有价值、排他性、可转让性。

智力成果天然不是法律上的财产。因为无法被控制。

法律强制性的规定智力成果是财产。

著作权法为实现一定的公共政策而制定。

超市是放映行为，机械表演。著作权法赋予著作权某项权利以规制某种或某几种行为。

从法律逻辑、概念、规则着手分析行为。

搞清特定术语的特定含义。

感觉这段讲音乐人的，很没有说服力！

1、法律上的财产：有价值；排他性；可转让。

2、智力成果披露后天然无法被控制，智力成果成为法律上的c